В чем отличие ТД от ГПД
Начнем с небольшой характеристики договоров.
Трудовой договор (ТД) — это соглашение между работником и работодателем, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель — выплачивать ему зарплату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения такой работы (ст. 21 КЗоТ). Отношения, возникающие в рамках ТД, регулирует КЗоТ.
В то же время выполнять работы и предоставлять услуги можно и по гражданско-правовым договорам подряда или предоставления услуг (ГПД). ГПД-взаимоотношения регулирует другой кодекс, а именно ГКУ.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию второй стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу (ст. 837 ГКУ).
По договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию второй стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором (ст. 901 ГКУ).
Однако мало назвать договор, заключенный с физлицом, ТД или ГПД. Название договора не влияет на квалификацию отношений. Важно его содержание.
Для наглядности критерии, по которым можно отличить договор подряда от договора о предоставлении услуг, а также в целом ГПД от ТД, приведем в табл. 1.
Таблица 1. Критерии, присущие ТД и ГПД
Критерии | ГПД | ТД | |
договор подряда | договор о предоставлении услуг | ||
I. Суть договора | |||
Предмет договора | Результат труда, который передается заказчику | Услуга, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности | Процесс труда |
Цель договора | Получение материального результата | Получение услуги | Организация и регулирование процесса трудовой деятельности |
II. Документальное сопровождение правоотношений | |||
Вид договора | Договор подряда | Договор о предоставлении услуг | Трудовой договор |
Документирование выполнения обязанностей по договору | Акт выполненных работ | Акт предоставленных услуг | Наряд, рапорт о выработке, табель учета использования рабочего времени и т. п. |
III. Регулирование процесса трудовой деятельности и ее организация | |||
Законодательное регулирование | Регулируются положениями ГКУ | Регулируются трудовым законодательством, в частности КЗоТ | |
Принадлежность лица, выполняющего работы по договору, к штату предприятия | Не входит в штат предприятия; трудовая книжка не ведется | Работника принимают на должность, предусмотренную штатным расписанием; ведется трудовая книжка (кроме совместителей) | |
Взаимные права и обязанности сторон | Указывают в договоре подряда | Указывают в договоре о предоставлении услуг | Указывают в трудовом договоре, коллективном договоре и должностной инструкции |
Обеспечение условий труда, необходимых для выполнения работы | Подрядчик (исполнитель) самостоятельно обеспечивает условия труда | Необходимые условия труда обеспечивает работодатель ( ст. 21 КЗоТ) | |
Режим труда | Подрядчик (исполнитель) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и самостоятельно организует свою работу | Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка | |
Привлечение третьих лиц к выполнению обязательств по договору | Подрядчик имеет право, если иное не предусмотрено договором, привлечь к выполнению работы других лиц (субподрядчиков), оставаясь ответственным перед заказчиком за результат их работы | Исполнитель должен предоставить услугу лично. Вместе с тем в случаях, установленных договором, исполнитель имеет право поручить выполнение договора другому лицу, оставаясь ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора | Работник не может поручать выполнение своих должностных обязанностей другому лицу и несет личную ответственность за выполненную им работу (за исключением случаев, предусмотренных законодательством) |
Срок правоотношений | Устанавливается по договоренности сторон | ТД может быть бессрочным или заключенным на определенный срок, установленный по согласованию сторон, либо заключенным на время выполнения определенной работы | |
Прекращение правоотношений | Прекращаются на общих основаниях, предусмотренных ГКУ | Могут быть расторгнуты по основаниям, предусмотренным КЗоТ | |
IV. Порядок и условия оплаты труда | |||
Вид и размер выплат по договору | Вознаграждение за выполненную работу (предоставленную услугу), размер которого устанавливается по соглашению сторон и закрепляется в договоре. Ограничения относительно размера платы законодательством не предусмотрены | Заработная плата и прочие виды трудовых выплат. Не ниже законодательно установленного минимального размера ( ст. 95 КЗоТ) | |
Сроки выплат | В порядке и сроки, закрепленные в договоре. Подрядчик (исполнитель) может требовать выплату аванса только в случае и в размере, предусмотренных договором | Заработная плата выплачивается не реже 2 раз в месяц через промежуток времени, который не превышает 16 календарных дней, и не позднее 7 дней после окончания периода, за который осуществляется выплата ( ст. 115 КЗоТ) | |
V. Ответственность | |||
Ответственность физического лица в случае причинения ущерба предприятию | Подрядчик (исполнитель) несет гражданско-правовую ответственность | Работник предприятия несет материальную и дисциплинарную ответственность за причиненный ущерб |
Заметьте, отношения между работодателем и работником по ГПД более свободные. Совсем иначе обстоят дела с трудовыми отношениями. Здесь идет четкий контроль за размером оплаты труда, в первую очередь на законодательном уровне.
Тонкости налогообложения
Для наглядности их мы сгруппировали в таблице (см. табл. 2).
Таблица 2. Налогообложение в ТД и ГПД
Налог | ТД | ГПД | ||
База обложения/взимания | Ставки | База обложения/взимания | Ставки | |
ЕСВ | Начисленная: • зарплата в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1) | По работникам обычных предприятий: ЕСВ в части начислений от 36,76 до 49,7 %(2), по работникам-инвалидам — 8,41 %. В части удержаний — 3,6 % | Начисленная сумма вознаграждения в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1),(3) | В части начислений — 34,7 %, в части удержаний — 2,6 % |
• больничные и декретные в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1) | ПО работникам обычных предприятий: в части начислений — 33,2 %, а по работникам-инвалидам — 8,41 %. В части удержаний — 2 % | |||
НДФЛ | Начисленная сумма зарплаты, уменьшенная на сумму ЕСВ «снизу» и НСЛ (при наличии права на нее) | 15 и 20 % | Начисленная сумма вознаграждения, уменьшенная на сумму ЕСВ «снизу» | 15 и 20 % |
ВС | Начисленная сумма зарплаты | 1,5 % | Начисленная сумма вознаграждения | 1,5 % |
(1) В 2015 году максимальная величина базы взимания ЕСВ в январе — ноябре равна 20706 грн., в декабре — 23426 грн. При определении максимальной величины базы взимания ЕСВ выплаты учитываются в следующей очередности: 1) сумма начисленной заработной платы; 2) сумма вознаграждения по ГПД; 3) сумма пособия по временной нетрудоспособности; 4) сумма пособия по беременности и родам. (2) В зависимости от классов профессионального риска производства, к которому отнесено предприятие. (3) Если срок выполнения работ (предоставления услуг) по ГПД превышает календарный месяц, для сравнения с максимальной величиной базы взимания ЕСВ сумму вознаграждения делят на количество месяцев, за которое оно начислено. |
Как видим, перевести работника на ГПД (по его согласию) — это более экономный вариант. Но возможен ли он, и в каких случаях? Разберемся далее!
Если заменить ТД на ГПД
Конечно, решение о том, какой договор заключать с физлицом (трудовой или гражданско-правовой) принимает руководитель предприятия (предприниматель) самостоятельно. Здесь все зависит от задач, которые будут ставиться перед физлицом. Но в этом вопросе мы бы настоятельно рекомендовали воспользоваться нашей табл. 1 с критериями.
Вот, например, вы уже знаете, что ГПД заключают для выполнения определенной работы (оказания услуги), цель которой — достижение ее конкретного конечного результата (получение материального результата (услуги)). Если результат достигнут — договор прекращается. А вот трудовая функция, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата.
Допустим, у вас магазин. Продавцы выполняют свои функции независимо от того, какое количество товара продано. Следовательно, с ними необходимо заключить ТД. В то же время грузчика или слесаря вы можете привлечь по ГПД для выполнения работ по разгрузке фуры с товаром, ликвидации аварии и т. п.
Но! Если условия, прописанные в ГПД, будут отвечать трудовым, то по инициативе контролирующих органов (налоговиков и Гоструда) отношения между заказчиком и подрядчиком/исполнителем могут быть признаны трудовыми.
В этом случае вам грозят штрафные санкции.
Во-первых, за фактический допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта) работодателю «светит» драконовский штраф в тридцатикратном размере МЗП, установленной законом на момент выявления нарушения, за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение ( ч. 2 ст. 265 КЗоТ). Но только после появления соответствующего порядка применения этого штрафа.
Во-вторых, на должностных лиц предприятий и предпринимателей могут наложить админштраф в размере от 510 до 1700 грн. ( ч. 1 ст. 41 КоАП).
А в-третьих, учитывая, что ставки ЕСВ, которые применяют к вознаграждению по ГПД (34,7 % и 2,6 %), ниже зарплатных ставок, у вас «найдут» недоплату по ЕСВ (с учетом необходимых доплат ЕСВ исходя из МЗП). А значит, возможен штраф в размере 10 % суммы недоплаты за каждый полный или неполный отчетный период, за который она доначислена, плюс пеня.
Но это еще не все. Если работодателю все-таки удастся убедить налоговиков или инспекцию труда в своей «непогрешимости», то не исключено, что они решат повнимательнее присмотреться к исполнителю/подрядчику.
Опасность для исполнителя/подрядчика
При регулярном заключении ГПД есть нежелательные моменты и для самого исполнителя/подрядчика. Так, систематическое выполнение физическим лицом (не предпринимателем) одних и тех же работ (оказание услуг) по ГПД может быть приравнено к осуществлению предпринимательской деятельности без госрегистрации. При этом систематической является деятельность, осуществляемая не менее 3 раз в течение одного календарного года (п. 4 постановления № 3).
Если обычный гражданин заключит с предприятием или предпринимателем на протяжении года более 3 ГПД с аналогичным предметом договора, то ему придется зарегистрироваться предпринимателем. В противном случае, как ни печально, за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации грозит админштраф в размере от 17000 грн. до 34000 грн. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства, сырья и денег, полученных в результате совершения этого административного правонарушения, или без нее ( ст. 164 КоАП).
Так что есть над чем задуматься и заказчику и исполнителю/подрядчику.
Выводы
Обычные физлица могут выполнять работы (предоставлять услуги) субъектам предпринимательства на основании как ТД, так и ГПД.
ТД и ГПД нужно четко обособлять друг от друга. Условия ГПД должны соответствовать ГКУ и не содержать в себе признаков, характерных для трудовых отношений.
Если ГПД будет признан трудовым, предприятию будут грозить штрафные санкции, как за нарушение трудового законодательства, так и за недоплату ЕСВ.
Документы и сокращения статьи
Постановление № 3 — постановление Пленума ВСУ «О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности» от 25.04.03 г. № 3.
ГПД — гражданско-правовой договор.
ТД — трудовой договор.
МЗП — минимальная заработная плата.
НДФЛ — налог на доходы физических лиц.
ЕСВ — единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование.
ВС — военный сбор.