Восстановление на работе по решению суда
Представим, что уволенный с предприятия работник возвращается на него с решением суда в руках, в резолютивной части которого значится: «восстановить на работе и выплатить средний заработок за время вынужденного прогула». Что делать в такой ситуации, рассмотрим в этой статье.
Елена УВАРОВА, юрист Издательского дома «Фактор»
Документы статьи
КЗоТ
— Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г.ГПК
— Гражданский процессуальный кодекс Украины от 18.03.2004 г. № 1618-IV.Закон об исполнительном производстве
— Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 21.04.99 г. № 606-XIV.Инструкция о проведении исполнительных действий
— Инструкция о проведении исполнительных действий, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины от 15.12.99 г. № 74/5.Инструкция о порядке ведения трудовых книжек
— Инструкция о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденная приказом Министерства труда Украины, Министерства юстиции Украины, Министерства социальной защиты населения Украины от 29.07.93 г. № 58.Постановление по трудовым спорам
— постановление Пленума ВСУ от 06.11.92 г. № 9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров».Постановление об оплате труда
— постановление Пленума ВСУ от 24.12.99 г. № 13 «О практике применения судами законодательства об оплате труда».
Некоторые процедурные моменты
Для начала отметим, что
спор между предприятием и работником по поводу восстановления последнего на работе и выплаты ему среднего заработка может рассматриваться только судом (п. 2 ч. 1 ст. 232 КЗоТ). В комиссию по трудовым спорам, если таковая есть на предприятии, уволенный работник для его решения обратиться не может. Не исключена ситуация, что предприятие узнает о возникшем с уволенным работником споре только в момент получения повестки из суда с уведомлением о том, что такого-то числа состоится судебное заседание по иску такого-то лица к предприятию. Предварительных попыток решить возникший спор в досудебном порядке или уведомления предприятия о своих намерениях обратиться в суд требовать от работника не вправе никто.Подать
иск с соответствующими требованиями в суд бывший работник может в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки (ст. 233 КЗоТ). Однако предприятию, которому при расставании с бывшим работником довелось услышать в свой адрес угрозу встретиться в суде, по истечении этого срока торопиться вздохнуть с облегчением не стоит, поскольку суд, если сочтет причины пропуска срока для подачи искового заявления уважительными, может принять заявление и по истечении месячного срока (ст. 234 КЗоТ).Рассматривать спор
о восстановлении на работе и выплате среднего заработка за время вынужденного прогула будет общий суд (городской, районный в городе, районный) либо по месту жительства истца, либо по месту нахождения предприятия, поскольку в делах по трудовым спорам истцу предоставлен выбор, в какой суд обращаться — по месту своего жительства или по месту нахождения ответчика.Основания, по которым суд может признать увольнение незаконным, могут быть самыми разными. Чаще всего таким основанием становится несоблюдение работодателем требований к порядку увольнения. Сознательно опуская рассмотрение всех возможных баталий, которые могут разгореться в зале суда при разрешении дела о восстановлении на работе, сразу перейдем к резолютивной части судебного решения.
Итак, результатом рассмотрения дела судом стало решение в пользу бывшего работника.
Что будет записано в резолютивной части решения суда?
Прежде всего, суд указывает на удовлетворение исковых требований и постановляет
«восстановить работника на работе» (ч. 1 ст. 235 КЗоТ). При этом работник восстанавливается на работе не с момента вынесения соответствующего решения суда, а со дня издания приказа об увольнении. Это позволяет все время вынужденного прогула засчитать в трудовой стаж работника и за все это время взыскать заработную плату в размере среднего заработка. Незаконно уволенный работник восстанавливается на прежнем месте работы во всех случаях, в том числе если на его место был принят другой человек, сам истец устроился на другое место работы, произошла реорганизация предприятия, была сокращена ранее занимаемая им должность и т. д. Последняя из приведенных ситуаций не должна вызывать замешательства у работодателя — в этом случае в штатное расписание вновь вводится занимаемая ранее уволенным работником должность.Основным вопросом, интересующим бухгалтера, будет вопрос о порядке расчета и выплаты среднего заработка восстановленному судом работнику, поэтому на нем остановимся подробнее.
Исходя из
ч. 2 ст. 235 КЗоТ можно сделать вывод, что в большинстве случаев суды будут обязывать предприятие выплатить средний заработок за все время вынужденного прогула, и только в случае, если рассмотрение иска о восстановлении на работе длилось более одного года по вине работника, суд может ограничить период, за который взыскивается средний заработок, одним годом. При этом, как указано в абзаце четвертом п. 32 постановления по трудовым спорам, вывод суда о наличии вины работника (не является по вызову суда, совершает другие действия по затягиванию рассмотрения дела) либо о ее отсутствии должно быть мотивировано. Суд может принять решение о частичном уменьшении оплаты вынужденного прогула.Что касается
суммы оплаты вынужденного прогула, то она должна быть указана прямо в решении суда. Предполагается, что суд сам ее рассчитывает по состоянию на день вынесения решения. Более того, в судебном решении должны быть приведены расчеты, из которых суд исходил при определении сумм, подлежащих взысканию (абзац пятый п. 6 постановления об оплате труда). На практике, как правило, расчеты составляет сам истец либо по запросу суда соответствующие расчеты предоставляет предприятие-ответчик.Сумма
среднего заработка за все время вынужденного прогула рассчитывается по общим правилам расчета среднего заработка, которые установлены Порядком исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением КМУ от 08.02.95 г. № 100, исходя из заработка за последние два календарных месяца работы. Для работников, которые проработали на предприятии менее двух месяцев, расчет производится исходя из среднего заработка за фактически отработанное время.Может возникнуть вопрос, что делать с выходным пособием, если таковое выплачивалось при расчете с работником, когда он увольнялся, после его восстановления на работе по решению суда. Факт выплаты выходного пособия должен быть установлен судом при рассмотрении дела, а потом его сумму суд должен вычесть из суммы среднего заработка за время вынужденного прогула. Из суммы, подлежащей выплате восстанавливаемому работнику, также вычитаются полученные им пособие по безработице, средний заработок на период трудоустройства
(абзац второй п. 32 постановления по трудовым спорам).Особое внимание нужно обратить на то, что
в судебном решении будет указана сумма без удержания налога и других обязательных платежей. Поэтому работодателю во избежание ненужных проблем рекомендуем проследить за тем, чтобы в резолютивной части решения было указано, что подлежащая выплате сумма среднего заработка за вынужденный прогул определена без соответствующих удержаний (абзац пятый п. 6 постановления об оплате труда). Если такого указания не будет, любая из сторон спора либо государственный исполнитель могут обратиться в суд за разъяснением его решения в порядке, предусмотренном ст. 221 ГПК. Это можно сделать до выполнения судебного решения и окончания срока, в течение которого оно может быть предъявлено к принудительному выполнению (в рассматриваемом нами случае — до истечения трех лет со дня, следующего за днем вынесения решения). Заявление о разъяснении решения суда рассматривается в течение десяти дней. Неявка лиц, которые участвовали в деле, и (или) государственного исполнителя не препятствует рассмотрению вопроса о разъяснении решения суда. Разъяснение решения суда оформляется в виде определения, копии которого направляются участникам дела и государственному исполнителю, если разъяснение решения происходило по заявлению последнего.Указание судом на то, что сумма среднего заработка приведена без вычета НДФЛ и взносов в фонды соцстрахования, позволит работодателю в случае добровольного выполнения решения удержать из начисленной за вынужденный прогул зарплаты налог с доходов физлиц и соцвзносы. В противном случае предприятию придется их заплатить за свой счет.
Добровольное выполнение решения суда
Выполнение решения суда, признавшего, что работник был уволен незаконно, предполагает две операции со стороны работодателя: 1) непосредственно восстановление на ранее занимаемом месте работы; 2) выплата работнику среднего заработка за время вынужденного прогула.
Решение суда можно выполнить добровольно, даже не дожидаясь уведомления государственного исполнителя.
Прежде всего, отметим, что в соответствии с
п. 4 ч. 1 ст. 367 ГПК решение суда о восстановлении на работе незаконно уволенного работника подлежит немедленному выполнению. Можно встретить высказывания специалистов, которые считают, что указание в судебном решении на его немедленное выполнение означает, что оно должно быть исполнено не позднее дня, следующего за днем получения постановления госисполнителя. Такое мнение ошибочно. Объясним почему.Для этого вначале напомним общую процедуру выполнения судебных решений. По общему правилу решение становится обязательным для исполнения после вступления в законную силу, т. е. после окончания срока на апелляционное обжалование (через 10 дней, если не было подано заявление о том, что будет подана апелляция, если же такое заявление подавалось, то через 20 дней после подачи заявления, если сама апелляционная жалоба так и не была подана) либо после вступления в силу решения суда апелляционной инстанции. После этого должник может добровольно выполнить решение. Если он этого не делает, у истца, требования которого удовлетворены, есть определенный срок (для разных категорий дел он разный) для того, чтобы инициировать исполнительное производство. Для этого он обращается к государственному исполнителю, который, в свою очередь, вначале предлагает должнику исполнить решение добровольно, устанавливая для этого определенный срок, но не более 7 дней. Если после такого уведомления должник не выполняет решение добровольно, начинается процедура принудительного исполнения судебного решения в рамках исполнительного производства.
Какую специфику в описанный выше общий порядок вносит фраза о том, что решение подлежит немедленному выполнению? Прежде всего отметим, что такая фраза должна содержаться прямо в судебном решении. Она больше рассчитана на государственного исполнителя, чем на
предприятие-должника. Для последнего она имеет лишь то значение, что исполнить решение добровольно он может, не дожидаясь вступления судебного решения в законную силу. Соответственно, и работник может обратиться к госисполнителю с целью инициации исполнительного производства сразу же после вынесения решения.Итак, работодатель, у которого нет желания доводить дело до общения с государственным исполнителем, может
на следующий же день после вынесения судебного решения принять приказ о восстановлении работника на работе, в котором в качестве основания для восстановления будут указаны реквизиты судебного решения. Решение в части восстановления на работе будет считаться выполненным со дня вынесения такого приказа и фактического допуска к работе восстановленного работника (ст. 77 Закона об исполнительном производстве, абзац первый п. 34 постановления по трудовым спорам).При восстановлении работника на работе
запись в трудовой книжке об увольнении признается недействительной. Делается запись: «Запись под № таким-то является недействительной, восстановлен на предыдущей работе». В графе 4 в таком случае делается ссылка на приказ о восстановлении на работе. При этом по просьбе работника ему может быть выдан дубликат трудовой книжки без внесения в нее записи, признанной недействительной (абзацы третий — пятый п.п. 2.10 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек).Теперь перейдем к порядку добровольного выполнения судебного решения в части выплаты суммы среднего заработка. Поскольку в этой части требование о немедленном выполнении судебного решения
ГПК не содержит, судебное решение становится обязательным для выполнения с момента его вступления в законную силу.Как мы уже говорили,
в судебном решении указывается сумма без удержания налога и других обязательных платежей. Предприятие, поскольку именно оно выполняет функцию налогового агента, должно включить всю начисленную сумму в состав общего месячного налогооблагаемого дохода (начислить нужно сумму, указанную в судебном решении) и удержать из нее налог с доходов физических лиц в размере 15 % (см. письмо ГНАУ от 20.04.2007 г. № 3928/6/17-0716), а также все взносы в социальные фонды. Таким образом, работник на руки получит не ту сумму, которая указана в судебном решении, а уже за вычетом налога и других обязательных платежей. При этом ГНАУ, ссылаясь на п.п. 20.3.2 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003 г. № 889-IV, обращает внимание «на то, что если налоговый агент при выплате дохода в пользу налогоплательщика не начислит, удержит или уплатит (перечислит) налог, ответственность за погашение суммы налогового обязательства либо налогового долга, который возникнет после таких действий, будет возлагаться на предприятие — налогового агента. Сам налогоплательщик — получатель дохода освобождается от обязанностей погашения такой суммы налоговых обязательств либо налогового долга. Аналогичная ситуация и в отношении соцвзносов, удерживаемых из зарплаты.Работодатель и в части восстановления работника на работе, и в части выплаты среднего заработка может выбрать и другой вариант развития событий и дожидаться уведомления от государственного исполнителя с установленным сроком для добровольного исполнения судебного решения.
Согласно
п.п. 16.6 Инструкции по делопроизводству в местном общем суде, утвержденной приказом Государственной судебной администрации Украины от 27.06.2006 г. № 68, для выполнения судебного решения, которое допущено к немедленному выполнению, истцу по его письменному заявлению выдается исполнительный лист, который выписывается в день постановления решения по делу. Исполнительный лист вместе с заявлением о принудительном исполнении судебного решения истец подает в исполнительную службу по месту нахождения предприятия-ответчика, что и служит основанием для открытия исполнительного производства (статьи 18, 20 Закона об исполнительном производстве). На то, чтобы передать исполнительный лист в исполнительную службу, у истца есть три года, начиная со следующего за днем постановления решения дня (п. 1 ч. 1 ст. 21 Закона об исполнительном производстве).Фраза о том, что решение подлежит немедленному выполнению, обязывает исполнителя открыть исполнительное производство путем вынесения соответствующего постановления не в 3-дневный срок, а уже на следующий день после обращения к нему с заявлением работника (
п.п. 3.7.2 Инструкции о проведении исполнительных действий). В постановлении об открытии исполнительного производства государственный исполнитель устанавливает срок для добровольного выполнения решения и предупреждает должника о принудительном выполнении решения после окончания установленного срока с взысканием с него исполнительного сбора и затрат, связанных с осуществлением исполнительных действий, предусмотренных Законом об исполнительном производстве.В случае полного добровольного исполнения решения должником в установленный для добровольного исполнения срок государственный исполнитель составляет об этом акт, являющийся основанием для окончания исполнительного производства (
п.п. 4.1.2 Инструкции о проведении исполнительных действий).Однако, останавливая свой выбор на этом варианте, работодателю нужно помнить, что за время, которое пройдет с момента вынесения решения и до его выполнения, ему также придется заплатить средний заработок, несмотря на то, что фактически выполнять работу в этот период никто не будет. Основанием для подачи иска о взыскании суммы среднего заработка за указанный период выступает
ст. 236 КЗоТ.
Принудительное выполнение решения
Прежде всего, предприятию нужно знать о том, что невыполнение работодателем судебного решения в добровольном порядке грозит ему рядом негативных последствий: во-первых, невыполнение судебного решения в установленный в постановлении об открытии исполнительного производства срок грозит применением к предприятию
мер принудительного выполнения судебного решения (обращение взыскания на денежные средства должника, другие виды имущества и др.); во-вторых, предприятию придется уплатить исполнительный сбор в размере 10 % от суммы, подлежащей взысканию, а за невыполнение решения в части восстановления на работе как за невыполнение решения неимущественного характера в срок, установленный для добровольного его выполнения, взыскивается исполнительный сбор в размере 50 ннмдг (850 грн.) (ст. 46 Закона об исполнительном производстве), и в-третьих, на предприятие в этом случае налагается штраф в соответствии со ст. 87 Закона об исполнительном производстве в размере от 20 до 30 ннмдг (от 340 до 510 грн.). В случае повторного невыполнения решения должником без уважительных причин государственный исполнитель в том же порядке налагает штраф на должника в двойном размере. При дальнейшем невыполнении решения должником госисполнитель направляет в суд ходатайство об уголовной ответственности должностных лиц предприятия по ст. 382 Уголовного кодекса Украины.Каких действий можно ожидать от государственного исполнителя, если дело все-таки дошло до процедуры принудительного исполнения судебного решения?
Сложность принудительного выполнения решения суда в части восстановления на работе состоит в том, что единственным субъектом, который может выполнить это решение, является работодатель, а потому заставить его восстановить на работе работника исполнитель может только путем применения штрафов, приведенных выше. Если же работник был допущен к работе, то об этом составляется
акт о выполнении решения, исполнительное производство в этой части подлежит завершению и не возобновляется при повторном недопуске работника к работе, а у самого работника возникает право на обращение в суд в порядке искового производства (п.п. 8.2.3 Инструкции о проведении исполнительных действий).Принудительное исполнение решения в части взыскания суммы среднего заработка выглядит несколько иначе. В этом случае
госисполнитель наделен полномочием обратить взыскание на имущество должника. Обращение взыскания может заключаться в аресте имущества, его изъятии и принудительной реализации (ст. 50 Закона об исполнительном производстве). Взыскание в первую очередь обращается на средства должника в гривнях и иностранной валюте, другие ценности, в том числе средства на счетах и вкладах должника в учреждениях банков и других кредитных организациях, на счета в ценных бумагах в депозитариях ценных бумаг. При этом взыскание обращается в размерах, необходимых для выполнения по исполнительному документу, с учетом затрат на выполнение и взыскание исполнительного сбора.В связи с этим госисполнитель может обратиться к должнику с требованием предоставить сведения о своих доходах и имуществе, в том числе об имуществе, которым он владеет совместно с другими лицами, счетах в банковских и финансовых учреждениях. Эти требования подлежат обязательному выполнению должником в срок, установленный государственным исполнителем (
абзац шестой п.п. 2.1.4 Инструкции о проведении исполнительных действий).Еще одним стимулом для того, чтобы исполнить решение суда в части выплаты суммы среднего заработка за время вынужденного прогула, является следующее: если дело дойдет до принудительного исполнения решения суда, госисполнитель просто взыщет сумму, указанную в судебном решении, прибавив к ней сумму затрат на исполнительные действия и исполнительного сбора. В то же время в такой ситуации предприятие-работодатель будет обязано всю сумму налога с доходов и сумму взносов, удерживаемых из средней зарплаты за время вынужденного прогула, заплатить за счет своих средств.
После того, как решение выполнено
После того, как решение суда выполнено, проблемы предприятия, связанные с восстановлением незаконно уволенного работника, не заканчиваются. Дело в том, что если незаконно уволенный работник был зарегистрирован как лицо, которое ищет работу, или безработный, то он снимается с учета со дня восстановления на работе по решению суда. При этом
с работодателя удерживается сумма выплаченного обеспечения и стоимости предоставленных социальных услуг безработному (ч. 4 ст. 35 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании на случай безработицы» от 02.03.2000 г. № 1533-III, п. 20 Порядка регистрации, перерегистрации и ведения учета граждан, которые ищут работу, и безработных, утвержденного постановлением КМУ от 14.02.2007 г. № 219).Определенные сложности с оформлением восстановленного работника могут возникнуть, если работник на момент своего восстановления работает на другом предприятии. Однако такая ситуация скорее создаст проблемы для работника, чем для предприятия, которое его восстанавливает на работе. Как указывалось выше, при восстановлении работника запись в трудовой книжке о его увольнении признается недействительной. При этом новый трудовой договор не заключается, а возобновляет свое действие трудовой договор между сторонами, заключенный до незаконного увольнения, сохраняются все действовавшие до увольнения условия труда. Поэтому работнику после восстановления необходимо либо уволиться с места работы, на котором он работал до восстановления по решению суда, либо перевестись на работу по совместительству.
И еще один нюанс. Работник, который занимал место ранее уволенного, но восстановленного по решению суда работника, может быть уволен по инициативе работодателя на основании
п. 6 ст. 40 КЗоТ. При этом работодателю, чтобы не пришлось восстанавливать на работе и этого работника, нужно соблюсти все требования к процедуре увольнения. Так, при расторжении трудового договора в связи с восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, не следует забывать о том, что увольнение на основании п. 6 ст. 40 КЗоТ может происходить только в том случае, если работника невозможно перевести, по его согласию, на другую работу (ч. 2 ст. 40 КЗоТ). Получать согласие профсоюзного органа при расторжении трудового договора на основании п. 6 ст. 40 КЗоТ работодателю не нужно (ч. 1 ст. 43 КЗоТ).При увольнении по этому основанию в трудовой книжке работника делается запись: «Уволен в связи с восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу,
п. 6 ст. 40 КЗоТ».
Поиск виновного
Предприятие, в свою очередь, может взыскать выплаченную работнику сумму среднего заработка за время вынужденного прогула с должностного лица, виновного в незаконном увольнении. Так, согласно
ст. 237 КЗоТ суд возлагает на должностное лицо, виновное в незаконном увольнении либо переводе работника на другую работу, обязанность покрыть ущерб, причиненный предприятию в связи с оплатой работнику времени вынужденного прогула либо времени выполнения нижеоплачиваемой работы. Такая обязанность возлагается также и в случае задержки выполнения решения суда о восстановлении на работе.Такое
лицо изначально должно быть привлечено как третье лицо в процесс при рассмотрении дела по иску бывшего работника. Так, согласно ст. 36 ГПК сторона, у которой по решению суда возникнет право заявить требование к третьему лицу (а в рассматриваемом случае у предприятия такое право возникает по отношению к должностному лицу, виновному в незаконном увольнении работника), обязана сообщить суду об этом третьем лице. В заявлении о привлечении третьего лица должны быть указаны фамилия, имя, отчество третьего лица, место его проживания (пребывания) либо местонахождения и основания, по которым оно должно быть привлечено к участию в деле.Более того, Пленум ВСУ в
постановлении по трудовым спорам указал на обязательность привлечения должностного лица к участию в деле о восстановлении на работе и возложения на него обязанности возместить ущерб предприятию, причиненный в связи с оплатой незаконно уволенному работнику времени вынужденного прогула либо выполнения нижеоплачиваемой работы (абзац второй п. 33 постановления по трудовым спорам).Отметим, что руководители структурных подразделений и другие должностные лица, которые готовили материалы для руководителя предприятия, материальной ответственности не несут (см., например,
Методические рекомендации Госводхоза Украины по вопросам, связанным с материальной ответственностью работников по трудовому праву Украины, определением размера ущерба и порядком его покрытия, утвержденные приказом Государственного комитета Украины по водному хозяйству от 26.04.2004 г. № 99).Как видим, восстановление работника на работе — дело не менее хлопотное, чем его правильное увольнение. Те работодатели, которым не удалось последнее, рискуют оказаться перед необходимостью пройти непростую процедуру восстановления незаконно уволенного работника. Надеемся, эта статья поможет максимально ее упростить. В одном из следующих номеров будет опубликована статья, посвященная вопросам налогообложения и бухгалтерского учета выплат восстанавливаемому работнику.
