Нефинансовое учреждение может предоставить процентный заем за счет собственных средств
Письмо Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства от 17.11.2006 г. № 8287
(извлечение)
Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства рассмотрел <...> письмо <...> и сообщает следующее.
1. Относительно права юридического лица, не являющегося финансовым учреждением, предоставлять за собственный счет денежный заем под процент
Согласно пункту 5 статьи 1 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» (далее — Закон)
финансовая услуга определяется как операции с финансовыми активами, осуществляемые в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, — и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов.В соответствии со статьей 4 Закона
в состав финансовых услуг относится предоставление денежных средств в заем, в том числе и на условиях финансового кредита. При этом финансовый кредит характеризуется в тексте Закона (п. 3 ст. 1) как денежные средства, предоставляемые в заем юридическому или физическому лицу на определенный срок и под процент.Таким образом, предоставление процентного срочного денежного займа, осуществляемое в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет привлеченных денежных средств от других лиц, с целью получения прибыли является
финансовой услугой в понимании Закона.Что касается возможности предоставления процентного денежного займа юридическими лицами
, то, по мнению Госкомпредпринимательства Украины, необходимо исходить из следующего.Согласно части 4 статьи 5 Закона возможность и порядок предоставления отдельных финансовых услуг юридическими лицами, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, определяются законами.
Что касается
предоставления процентного денежного займа за счет привлеченных от других лиц денежных средств, то возможность осуществления такой операции юридическими лицами ограничена непосредственно в части 3 статьи 5 Закона, согласно которой это может осуществляться только финансовым учреждением со статусом кредитного учреждения.Что касается
предоставления процентного денежного займа за счет собственных средств юридическими лицами, то, по мнению Госкомпредпринимательства Украины, законом, определяющим возможность осуществления таких операций, является Гражданский кодекс Украины, который в параграфе 1 главы 71 <...> определяет возможность предоставления процентных займов без ограничения круга лиц-заимодателей.В частности, согласно части 1 статьи 1046, части 1 статьи 1048 Гражданского кодекса Украины по договору займа одна сторона (заимодатель) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежные средства или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть заимодателю такую же сумму денежных средств (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода и такого же качества. Заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов от суммы займа, если иное не установлено договором или законом.
В соответствии со статьей 510 Гражданского кодекса Украины термин «сторона» в обязательстве коррелирует с термином «лицо». К кругу лиц в соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Украины относятся любые физические или юридические лица. Следовательно, закон (Гражданский кодекс Украины) разрешает юридическим лицам, не имеющим статуса финансового учреждения, предоставлять процентные займы, за исключением случаев, когда заем предоставляется за счет средств, привлеченных от других лиц.
В соответствии с Лицензионными условиями осуществления деятельности по предоставлению финансовых кредитов за счет привлеченных средств кредитными учреждениями (утверждены распоряжением Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг Украины от 18 октября 2005 года № 4802)
привлеченные средства — это финансовые активы, прямо или опосредованно полученные на возвратной основе от любых лиц.Следовательно, если денежные средства, составляющие сумму займа, привлечены не на возвратной основе заимодателем, он имеет право начислять проценты на сумму займа, даже не имея статуса финансового учреждения.
Что касается
различия между операциями по предоставлению займа и кредита, которые урегулированы соответственно в параграфах 1 и 2 главы 71 Гражданского кодекса Украины, то следует отметить следующее:(1)
во-первых, они различаются кругом субъектов. Заем, как отмечено выше, может предоставляться любыми лицами (если он предоставляется за счет собственных средств); кредит — только банками и/или другими финансовыми учреждениями;(2)
во-вторых, они различаются кругом объектов. Заем может предоставляться деньгами или другими вещами, определенными родовыми признаками; кредит — только денежными средствами;(3)
в-третьих, они различаются условиями предоставления средств. Заем может быть процентным или беспроцентным, а кредит всегда предусматривает начисление процентов;(4)
в-четвертых, они различаются статусом предоставленных средств. Важным признаком кредитной операции является то, что она предоставляется за счет привлеченных средств. Это вытекает:(4.1) из Хозяйственного кодекса Украины (содержащего более специальные нормы, нежели Гражданский кодекс), где в отношении кредитов такого финансового учреждения, как банк, в части 1 статьи 345 указано: «Кредитные операции заключаются в размещении банками от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск привлеченных средств юридических лиц (заемщиков) и граждан». То же вытекает из Закона Украины «О банках и банковской деятельности», в частности из статей 2 и 47;
(4.2) из упомянутых выше Лицензионных условий осуществления деятельности по предоставлению финансовых кредитов за счет привлеченных средств кредитными учреждениями, в которых лицензиат определяется как кредитное учреждение, получившее лицензию на осуществление деятельности по предоставлению финансовых кредитов за счет привлеченных средств.
Следовательно, важным признаком кредита законодательство Украины определяет привлечение средств (на возвратной основе) от других лиц для их предоставления третьим лицам. Само по себе предоставление займов не создает никакого ущерба или риска для общества; оно является опасным только тогда, когда предоставленные деньги не принадлежат заимодателю, когда они привлечены от других лиц. То есть контроль за кредитными операциями вообще и установление ограничений, лицензирование операций являются оправданными только с точки зрения защиты интересов лиц, у которых заимодателем привлечены средства.
С учетом приведенного действующее законодательство
разрешает юридическим лицам, не являющимся финансовыми учреждениями, предоставлять процентные денежные займы за счет собственных средств. Такая операция не будет считаться кредитом.Относительно наличия лицензии:
согласно пунктам 3 и 4 статьи 34 Закона лицензированию подлежат предоставление финансовых кредитов за счет привлеченных средств и/или деятельность по предоставлению каких-либо финансовых услуг, предусматривающих прямое или опосредованное привлечение финансовых активов от физических лиц.Следовательно, если предоставление процентного денежного займа
за собственный счет не сопровождается прямым или опосредованным привлечением средств или иных финансовых активов от других лиц, то такая операция не требует получения лицензии.<...>
Заместитель председателя г. Билоус
