Выплачиваем дивиденды: юридические тонкости
Выплата дивидендов — важный показатель успешности компании для ее участников и надежности для контрагентов. Сегодня это особенно справедливо: обеспечивая возможность получать дивиденды, субъект хозяйствования доказывает способность «работать в плюс» даже в условиях кризиса. В этой статье даны ответы на юридические вопросы, наиболее часто возникающие в процессе распределения прибыли между участниками хозобщества.
Елена УВАРОВА, юрист Издательского дома «Фактор»
Может ли участник хозобщества требовать от общества принять решение о выплате дивидендов?
Согласно
ст. 10 Закона о хозобществах участники имеют право участвовать в распределении прибыли общества и получать ее долю (дивиденды). Аналогичное право участникам хозяйственного общества гарантирует ГКУ (п. 2 ч. 1 ст. 116). В соответствии с ч. 1 ст. 30 Закона об АО дивиденд — это часть чистой прибыли акционерного общества, выплачиваемая акционеру из расчета на одну принадлежащую ему акцию определенного типа и/или класса.Чистая прибыль
, как указано в ст. 15 Закона о хозобществах, остается в полном распоряжении общества, которое в соответствии с учредительными документами определяет направления ее использования. Установление порядка распределения прибыли, определение сроков и порядка выплаты дивидендов — компетенция общего собрания участников.Таким образом, с одной стороны, каждому участнику хозяйственного общества гарантировано право на участие в распределении чистой прибыли общества, с другой — распределение прибыли отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников.
В связи с этим на практике часто возникают споры между участниками хозобщества и самим хозобществом в тех случаях, когда на общем собрании принимается решение не распределять прибыль, а направить ее на развитие общества. Участники таких хозяйственных обществ обращаются в суд с требованием принудить хозобщество выплатить дивиденды, ссылаясь при этом на свое право принимать участие в распределении прибыли.
Однако подобные требования не подлежат удовлетворению в судебном порядке. Строго говоря, участник хозобщества реализует свое право на участие в распределении прибыли, имея возможность принимать участие в общем собрании участников при рассмотрении им вопроса о распределении чистой прибыли хозобщества. Если общим собранием принимается решение не распределять прибыль между участниками, то требовать выплаты дивидендов через суд участник не может.
Как указывает ВХСУ,
вопрос о направлении средств на выплату дивидендов принадлежит к компетенции общего собрания и не может решаться судом (постановления ВХСУ от 03.06.2008 г. по делу № 38/207-07, от 06.12.2007 г. № 2-356/05). Такая правовая позиция базируется, в том числе, на выводе ВСУ о том, что право участника общества на получение части прибыли и соответствующая ему обязанность общества осуществить выплату части прибыли возникает только после принятия общим собранием общества решения о выплате из чистой прибыли дивидендов (решение ВСУ от 04.10.2006 г.). Законодательство не предусматривает возможности выплаты акционеру (участнику) дивидендов на основании решения суда (Обобщение ВСУ практики рассмотрения судами корпоративних дел от 01.08.2007 г.).В суд участник хозобщества может обратиться в том случае, если вопрос о распределении прибыли не выносится на рассмотрение общего собрания участников. В такой ситуации участник хозяйственного общества может подать иск в хозяйственный суд с требованием обязать хозобщество рассмотреть вопрос о распределении прибыли на общем собрании участников.
Кроме того, подлежат судебной защите права участника хозяйственного общества в том случае, если решение о выплате дивидендов было принято общим собранием, но не исполняется и дивиденды в установленный срок не выплачиваются. Так, как отмечает ВХСУ,
суд вправе принять решение о взыскании дивидендов только при наличии решения общего собрания о направлении прибыли на выплату дивидендов, исходя из которого определяются размер подлежащих выплате дивидендов, сроки и порядок их выплаты (п.п. 2.22 Рекомендаций Президиума ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14 «О практике применения законодательства при рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений», п. 35 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров»).
Может ли уставом хозяйственного общества устанавливаться преимущественное право отдельных участников на получение дивидендов либо на их повышенный размер?
Преимущественные права в получении дивидендов согласно действующему законодательству имеют только собственники привилегированных акций.
Все собственники простых акций акционерных обществ и все участники других хозобществ имеют равные права на получение дивидендов пропорционально их доле в уставном фонде. Потому решение общего собрания о выплате дивидендов только части участников, например, в связи с «их личным вкладом в деятельность общества» либо иными заслугами, или включение соответствующего условия в устав хозобщества будут признаны судом незаконными (п.п. 2.23 Рекомендаций Президиума ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14 «О практике применения законодательства при рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений»).
В течение какого срока должны быть выплачены дивиденды, в отношении которых принято решение о выплате? Как рассчитывать срок исковой давности, если дивиденды не выплачены?
Действующее законодательство предусматривает возможность определения данного срока в уставе или путем принятия решения общим собранием.
На уровне закона предельный срок выплаты дивидендов предусмотрен только для акционерных обществ. Так, согласно
ч. 2 ст. 30 Закона об АО выплата дивидендов осуществляется не позднее 6 месяцев после окончания отчетного года. Как видим, само акционерное общество может корректировать срок выплаты (но в рамках указанных 6 месяцев) — либо предусмотрев его в уставе, либо установив в решении общего собрания акционеров о выплате дивидендов.Следует отметить, что для акционерных обществ со вступлением в силу
Закона об АО вопрос о порядке выплаты дивидендов урегулирован особенно подробно в специально посвященном этому вопросу Разделе VI Закона.Как видим,
Закон об АО устанавливает только срок выплаты дивидендов, не предусматривая срока, в который вопрос о распределении прибыли должен быть рассмотрен общим собранием и должно быть принято решение о распределении прибыли. Поэтому можно сделать вывод, что соответствующее решение должно быть принято после утверждения годового отчета, но не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года.Если срок выплаты дивидендов был установлен, но дивиденды в этот срок не выплачены, — ситуация для определения срока исковой давности, в течение которого участник может обратиться в суд для взыскания суммы причитающихся ему дивидендов, наиболее ясная. Срок исковой давности начнет истекать со дня, следующего за последним днем срока, установленного для выплаты дивидендов. В данном случае следует применять общий срок исковой давности в 3 года. Обращаться с иском о взыскании невыплаченных дивидендов участник должен к хозяйственному обществу (не к общему собранию и не к исполнительному органу общества, а к самому обществу). Подавать иск следует в хозяйственный суд.
Более проблемной выглядит ситуация, когда срок выплаты дивидендов не был установлен. Прежде всего, следует сказать, что в интересах участника приложить усилия, чтобы избежать такой ситуации. В частности, он может выступить с инициативой
о включении вопроса об определении срока выплаты дивидендов в повестку дня общего собрания участников.Если все же срок выплаты дивидендов определен не был, участник может
подать исполнительному органу хозобщества заявление с требованием выплатить дивиденды в размере, определенном решением общего собрания участников, предложив в нем срок такой выплаты. Если от исполнительного органа не последует ответных предложений в части установления срока выплаты дивидендов, срок исковой давности следует исчислять с дня, следующего за днем после окончания предложенного участником срока выплаты.Более того, руководствуясь общими правилами обязательственных правоотношений, участник может ограничиться подачей заявления с требованием о выплате дивидендов без установления срока для такой выплаты. Тогда согласно
ст. 530 ГКУ у хозобщества будет всего 7 дней для выполнения такого требования, после чего начнет течь 3-летний срок исковой давности. Во избежание подобных моментов считаем все же желательным устанавливать четкие сроки выплаты дивидендов в уставе либо в решении общего собрания участников.
Могут ли к обществу, не выполняющему решение о выплате дивидендов, быть применены санкции?
Каких-либо специальных норм, предусматривающих ответственность хозяйственного общества за невыплату дивидендов, действующее законодательство не содержит*. Ввиду отсутствия таких специальных положений в вопросе о возможных санкциях, применяемых к хозобществу, следует руководствоваться общими нормами об ответственности за невыполнение денежных обязательств. Соответственно, участник хозобщества может требовать выплаты дивидендов с учетом инфляционных и 3 процентов годовых**. Кроме того,
в уставе общества могут быть предусмотрены дополнительные санкции за несвоевременное выполнение решения общего собрания о выплате дивидендов.* Как, например, это делает законодательство Российской Федерации. Так, согласно ст. 395 ГК РФ, в случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок, акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты (п. 16 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»).
** Признают это и представители территориального управления Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку в неофициальных консультациях.
Какие вопросы, касающиеся выплаты дивидендов, необходимо оговорить в уставе хозобщества?
В соответствии со
ст. 4 Закона о хозобществах учредительные документы, в частности, должны содержать сведения о порядке распределения прибыли.Дополнительные требования предъявляются к сведениям, включаемым в устав АО. Так,
Закон об АО требует, чтобы уставы акционерных обществ содержали информацию о размере*** и очередности выплаты дивидендов акционерам — собственникам привилегированных акций (п. 1 ч. 2 ст. 26 Закона об АО), порядке уведомления акционеров о выплате дивидендов (п. 9 ч. 2 ст. 13 Закона об АО).*** Для привилегированных акций, как видим, Закон об АО допускает возможность определения фиксированного размера дивидендов, которые акционеры-собственники таких акций получают независимо от наличия либо отсутствия чистой прибыли. В последнем случае дивиденды выплачиваются за счет резервного фонда АО.
Кроме того, чтобы избежать возникновения споров, в уставе также целесообразно оговорить:
срок выплаты дивидендов после принятия соответствующего решения общим собранием о распределении прибыли;
периодичность выплаты дивидендов;
ответственность исполнительного органа хозобщества в случае неполной и несвоевременной выплаты объявленных дивидендов.
Специалисты Министерства юстиции Украины предлагают также включать в устав положение об обязательном рассмотрении один раз в год на общем собрании участников вопроса о распределении прибыли. По мнению Минюста, это позволит создать дополнительные гарантии прав миноритарных участников хозобществ, которые, по сути, практически не имеют возможности влиять на решение вопроса о распределении прибыли (см. http://www.minjust.gov.ua/0/10947).
Может ли в уставе ограничиваться право общего собрания на принятие решения о выплате дивидендов?
Так, некоторые хозяйственные общества включают в устав положения, устанавливая, например, максимальный размер дивидендов, выше которого общее собрание, распределяя прибыль, предусмотреть дивиденды не может.
Есть также примеры того, как полномочие по установлению максимально возможного размера дивидендов уставом предоставлялось исполнительному органу хозобщества. Общее собрание участников могло назначать дивиденды к выплате только в рамках этого предела.
Обращаем внимание: включение в устав подобных положений является неправомерным, поскольку ограничивает исключительное право общего собрания решать вопрос о распределении прибыли.
С какой периодичностью выплачиваются дивиденды?
Традиционным и не вызывающим вопросы периодом, за который могут выплачиваться дивиденды, является календарный год, по результатам которого осуществляются распределение и выплата прибыли.
Однако участники хозобщества, по понятным причинам, могут быть заинтересованы в получении дивидендов за более короткие промежутки времени. Соответствующие положения нередко включаются в уставы хозобществ.
В то же время должны обратить внимание, что против такой практики выступают суды. Свою позицию о признании решений общего собрания о выплате дивидендов по результатам квартала неправомерным суды обосновывают ссылкой на
ст. 145 ГКУ. В соответствии с ней к исключительной компетенции общего собрания участников относится утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков общества (п. 5 ч. 4 ст. 145 ГКУ, см. также постановление ВХСУ от 17.02.2009 г. № 5020-5/369).Однако, на наш взгляд, и мы не раз высказывали эту позицию, четкое указание на то, что дивиденды могут выплачиваться с чистой прибыли
отчетного года и/или нераспределенной прибыли предыдущих лет, сделано только в отношении акционерных обществ (ч. 2 ст. 30 Закона об АО). Другие хозяйствующие субъекты могут выплачивать дивиденды и за другие отчетные периоды, в частности за квартал (см. также «Налоги и бухгалтерский учет», 2008, № 7, с. 26; 2006, № 4, с. 3).
Какие ограничения, связанные с выплатой дивидендов, предусмотрены действующим законодательством?
Среди
общих ограничений, которых должны придерживаться все хозяйственные общества при решении вопроса о выплате дивидендов, следует назвать:1) ограничения, связанные с задолженностью субъекта хозяйствования перед госбюджетом. Так, в случае если активы субъекта хозяйствования находятся в налоговом залоге, то для выплаты дивидендов необходимо согласовать такую выплату с налоговым органом. В этой связи напомним, что право налогового залога распространяется не на все виды активов налогоплательщика, а только на их часть, попавшую в акт описи и пропорциональную налоговому долгу. Поэтому согласование с налоговым органом может и не понадобиться, если хозобщество сможет выплатить дивиденды без обращения к средствам, попавшим в налоговый залог;
2)
дивиденды не начисляются на доли в уставном фонде (акции), выкупленные самим обществом.В то же время должны отметить, что ограничения на выплату дивидендов не установлены для тех случаев, когда участник полностью не оплатил свою долю в уставном фонде. В таком случае распределение прибыли осуществляется наравне с участниками, полностью внесшими свои доли, а не пропорционально оплаченной доле. Это в том числе следует из общей нормы, согласно которой принимать участие в распределении прибыли общества и получать ее часть могут лица, являющиеся участниками общества на момент начала срока выплаты дивидендов (
п. «б» ч. 1 ст. 10 Закона о хозобществах). Специальная оговорка сделана только для акционерных обществ — для них установлен запрет распределять прибыль до полной оплаты всего уставного фонда. Для других хозобществ таких ограничений нет.Приведем полный перечень дополнительных ограничений в части выплаты дивидендов, которые предусмотрены для АО. В частности,
акционерным обществам запрещено выплачивать дивиденды (ч. 3 ст. 158 ГКУ):1) до полной оплаты всего уставного фонда (полной оплаты всех акций);
2) при уменьшении стоимости чистых активов акционерного общества до размера, меньшего, чем размер уставного капитала и резервного фонда;
3) в других случаях, предусмотренных законом, а именно (
ч. 1 ст. 31 Закона об АО):— выплачивать дивиденды неденежными средствами;
— распределять прибыль в случае, если отчет о результатах размещения акций не зарегистрирован в установленном законодательством порядке;
— выплачивать дивиденды, если собственный капитал АО меньше, чем сумма его уставного капитала, резервного капитала и размера превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций над их номинальной стоимостью;
— выплачивать дивиденды по простым акциям в случае, если у общества есть обязательство выкупить акции по требованию акционера, а также в тех случаях, когда не выплачены текущие дивиденды по привилегированным акциям.
Кстати, некоторые участники хозяйственных обществ, указывая на то, что перечень ограничений на выплату дивидендов является исчерпывающим, таким образом пытаются обосновать, что при отсутствии таких ограничивающих оснований хозобщество не может отказаться от принятия решения о выплате дивидендов. Однако суды обоснованно с такой позицией не соглашаются, указывая, что данный перечень следует воспринимать как устанавливающий ситуации, когда решение о выплате дивидендов не может быть принято общим собранием, но не означающий, что во всех других случаях у хозобщества возникает безусловная обязанность осуществить такую выплату (см., например,
постановление ВХСУ от 06.12.2006 г. № 19/29).Есть и обратные ограничения: когда акционерное общество ограничено в некоторых своих полномочиях в связи с невыплатой дивидендов. Так, согласно
ч. 2 ст. 67 Закона об АО акционерное общество не имеет права осуществлять выкуп размещенных им простых акций до полной выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям. Кроме того, акционерное общество не имеет права осуществлять выкуп размещенных им привилегированных акций до полной выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям, собственники которых имеют приоритет по очередности получения дивидендов.
Могут ли выплачиваться дивиденды в производственном кооперативе?
Могут. С точки зрения гражданского законодательства дивиденды представляют собой часть прибыли, распределенной между участниками (членами) той или иной организационно-правовой формы юридического лица. Для хозяйственных обществ критерием такого распределения выступает доля участника в уставном фонде общества. Для других организационно-правовых форм может быть использован другой критерий.
Так, для производственных кооперативов предусмотрена необходимость включения в устав сведений о порядке распределения прибыли и убытков. Также сделана оговорка, что прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не установлен уставом кооператива (
ст. 164 ГКУ).
Каким законодательством следует руководствоваться при выплате дивидендов нерезиденту?
Выплата дивидендов участнику хозяйственного общества — нерезиденту должна осуществляться в соответствии с законодательством государства, в котором зарегистрировано хозобщество, т. е. в нашем случае это будет законодательство Украины. Оговорить в уставе, что к отношениям между участником-нерезидентом и хозобществом применяется право государства нерезидента, нельзя.
