Залоги: про право и лево

Залоги: про право и лево

Алексей Павленко, налоговый эксперт

Залог — «как много в этом звуке»… Но начнем, как водится, с юридического, и не особо «растекаясь по древу», так как нам все-таки ближе налоги и бухучет…

Определение и субъекты. ГКУ (ч. 1 ст. 546) и Закон о залоге (ст. 1) определяют залог как один из способов обеспечения исполнения обязательств. В силу залога кредитор-залогодержатель при невыполнении должником-залогодателем обеспеченного залогом обязательства имеет право залога — т. е. право получить удовлетворение за счет заложенного имущества — если иное не установлено законом. Причем такое право дает кредитору-залогодержателю преимущество перед другими кредиторами должника (ст. 572 ГКУ).

Отметим, что залогодателем может быть не обязательно должник, но и так называемый имущественный поручитель (третье лицо).

Предоставлять имущество (имущественное право) в залог может либо его собственник, либо лицо, которому собственник передал имущество (имущественное право) с правом залога.

Предмет залога. Им может выступать движимое и недвижимое имущество, а также имущественные права.

Залог недвижимого имущества именуется ипотекой и регулируется (помимо ГКУ и Закона о залоге) специальным Законом об ипотеке.

Залог движимого имущества, помимо двух упомянутых нормативов, регулирует также специальный Закон № 1255.

Предметом залога может быть имущество, право на которое залогодатель приобретет в будущем (например, будущий урожай).

Имущество, которое вообще не может быть предметом залога, перечислено в ч. 4 и 5 ст. 576 ГКУ и в ст. 4 Закона о залоге.

Предмет залога, если иное не установлено договором или законом, остается у залогодателя

По договору залога к залогодержателю изначально переходит не право собственности на предмет залога, а определенные полномочия (например, получить впоследствии право собственности на предмет залога или право его продажи), реализовав которые, залогодержатель сможет удовлетворить свои требования.

Виды обеспечиваемых требований. Залогом могут быть обеспечены самые различные требования*, возникающие из определенного ряда договоров. Например, кредитных, договоров займа, купли-продажи (поставки), аренды и т. д. и т. п.

Залогом обеспечиваются также требования по уплате не внесенных в срок налогов и санкций — так называемый налоговый залог (принудительной продажи имущества, «выступившего» предметом этого вида залога, мы тоже далее коснемся). Налоговый залог возникает на основании не договора, а закона — НКУ, нормами которого он в основном и регулируется.

Оценка и страхование предмета залога. Согласно ч. 1 ст. 582 ГКУ оценка предмета залога производится в случаях, определенных договором или законом. Оценка производится залогодателем совместно с залогодержателем согласно обычным ценам, сложившимся на момент возникновения права залога, если иной порядок оценки не установлен договором или законом (ч. 2 ст. 582 ГКУ).

Статья 12 Закона о залоге говорит, что оценка предмета залога по договоренности сторон или по требованию одной из сторон может производиться согласно законодательству (например, с привлечением субъекта оценочной деятельности). Проведение оценки с обязательным привлечением субъекта оценочной деятельности законодательно установлено только для случаев залога государственного и коммунального имущества (ст. 7 Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» от 12.07.2001 г. № 2658-ІІІ).

Если предмет залога не подлежит обязательному страхованию, оно может производиться по согласованию сторон (при возникновении страхового случая предметом залога может стать право требования к страховщику).

Форма договора залога. По общему правилу договор залога должен быть заключен в простой письменной форме.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежит договор залога, в котором предметом выступает:

недвижимое имущество (договор ипотеки),

транспортные средства, подлежащие госрегистрации,

космические объекты.

Залог иного движимого имущества может быть нотариально удостоверен на основании заявления залогодержателя или залогодателя с внесением записи в Государственный реестр обременений движимого имущества.

Внесение залога движимого имущества в реестр может сыграть роль для определения очередности (приоритетности) взыскания

Возникновение и прекращение залога. Право залога обычно возникает при заключении договора залога*, а когда договор подлежит нотариальному удостоверению, то с момента удостоверения (ч. 1 ст. 585 ГКУ). А если залог — обременение, предус­мотренное договором, подлежит обязательной госрегистрации, — то с момента его регистрации в соответствующем реестре обременений.

Залог прекращается в момент исполнения должником основного обязательства.

В случае частичного исполнения обязательства залог сохраняется в изначальном, т. е. полном, объеме.

Когда же «подзалоговое» обязательство в срок не исполнено — пришла пора отвечать заложенным имуществом — у кредитора возникает право обратить взыскание на предмет залога. Осуществляется такое, как правило, двумя путями: 1) добровольным — путем внесудебного урегулирования (на основании договора залога или другого документа)*, 2) принудительным (на основании исполнительной надписи нотариуса или на основании решения суда). Налоговый залог, в рамках которого взыскание имущества осуществляется по решению суда, также относим к этому второму («принудительному») виду. Но налоговый залог имеет свою специфику, поэтому ниже мы его выделили из «общей кучи».

Внесудебные виды взыскания. Рассмотрим добровольные виды внесудебного взыкания, т. е. — кроме «нотариального» (так как оно является принудительным, и о нем — см. ниже).

1. Ипотека. Внесудебное добровольное урегулирование вопроса с обращением взыскания на предмет ипотеки возможно на основании договора, который может быть заключен как в виде отдельного договора (об удовлетворении требований кредитора-ипотекодержателя), так и в виде оговорки в договоре ипотеки. Причем заключить его стороны могут на любой стадии до вынесения судом решения об обращении взыскания на предмет залога (ст. 36 Закона об ипотеке.)

Этот договор может предусматривать:

— передачу кредитору права собственности на предмет ипотеки в счет исполнения основного обязательства,

либо

— право кредитора продать предмет ипотеки от своего имени третьему лицу.

Такой договор также требует нотариального удостоверения.

Порядок реализации этих способов взыскания приведен в ст. 37 и 38 Закона об ипотеке.

2. Залог «движимости». При обращении взыскания на «движимый» предмет залога путем внесудебного (добровольного) урегулирования залогодержатель может по своему усмотрению избрать один из ниже перечисленных способов (ст. 26 Закона № 1255):

— передача движимого имущества, находящегося в залоге, в собственность залогодержателя в порядке, установленном Законом № 1255;

— продажа залогодержателем предмета залога путем заключения договора купли-продажи с другим лицом либо на публичных торгах (при этом договор купли продажи заключается залогодержателем от имени залогодателя (должника));

— уступка залогодержателю права требования, в случае, когда предметом залога является право такого денежного требования;

— уплата залогодержателю соответствующей денежной суммы, в том числе в порядке договорного списания, в случае, когда предметом залога являются деньги или ценные бумаги.

В ст. 26 — 33 Закона № 1255 приведен порядок реализации упомянутых способов взыскания.

Преимущества внесудебного взыскания — в том, что обе стороны экономят на судебных издержках и им не нужно ждать организации и проведения аукциона**

Кроме того, использование внесудебных способов обращения взыскания на предмет залога*** не лишает права залогодержателя, должника или третьих лиц обратиться в суд.

Принудительные виды обращения взыскания. Условно делим их на два вида.

1. Внесудебное-«нотариальное» — принудительная реализация заложенного имущества (как движимого, так и недвижимого) на основании исполнительной надписи нотариуса. Для движимого имущества такое возможно только если договор залога был заверен нотариально.

При этом нотариус совершает исполнительную надпись на договоре залога/ипотеки по предъявлении кредитором документов, подтверждающих бесспорность его требований, а именно:

оригинала договора залога/ипотеки;

соответствующего (напр., кредитного) договора, обязательство по которому обеспечивалось;

документа, подтверждающего просрочку выполнения обязательства должником.

2. Судебное — взыскание по решению суда (которым удовлетворен иск залогодержателя об обращении взыскания на предмет залога).

В этих двух случаях (как на основании исполнительной надписи нотариуса, так и на основании решения суда) реализация предмета залога осуществляется государственной исполнительной службой* (это не относится к налоговому залогу, о котором — ниже).

Госисполнитель открывает исполнительное производство на основании исполнительной надписи нотариуса или исполнительного листа, выданного судом. Далее производится реализация предмета залога — на публичных торгах (аукционе). Для этих целей имеется соответствующий норматив — Положение о порядке проведения аукционов (публичных торгов) по реализации заложенного имущества, утвержденное постановлением КМУ от 22.12.97 г. № 1448.

За счет вырученных от продажи залогового имущества средств погашается сумма основного долга перед кредитором, а также сумма процентов, пени, штрафных санкций и т. д.

Если сумма вырученных от реализации имущества средств превышает размер задолженности, разница возвращается должнику, если же вырученных средств оказывается недостаточно для погашения всей задолженности, взыскание может быть обращено на другое имущество должника.

Со схемой «Виды обращения взыскания на предмет залога» вы можете ознакомиться на с. 28.

Эта тема весьма объемна, и сегодня мы не будем углубляться во все ее аспекты, а лишь скажем в двух словах о процессе реализации имущества, находящегося в налоговом залоге**.

Повторимся: право налогового залога возникает согласно НКУ. И оно не требует письменного оформления. Отметим также, что налоговый орган обязан бесплатно зарегистрировать налоговый залог в соответствующем государственном реестре (факт такой регистрации имеет значение для целей определения приоритетности взыскания предметов залога — см. ниже).

Порядок продажи имущества, находящегося в налоговом залоге, изложен в ст. 95 НКУ. Залоговое имущество плательщика (при наличии решения суда) реализовывается на публичных торгах и/или через торговые организации***. Объекты движимого или недвижимого имущества, а также целостные имущественные комплексы предприятий должны реализовываться за денежные средства исключительно на целевых аукционах, организуемых по представлению соответствующего контролирующего органа на биржах (определенных налоговиками на конкурсных началах).

Для определения начальной цены продажи налого-залогового имущества проводится экспертная оценка его стоимости (в порядке, определенном Законом Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» от 12.07.2001 г. № 2658-ІІІ). Ее проведение возлагается на плательщика, но если он этого не сделает, то этим озаботятся налоговики.

В области налогового залога сейчас грядут нормативные изменения. Недавно Минфин своим приказом от 10.10.2013 г. № 904 отменил всю налого-залоговую нормативку, которую теперь «реинкарнировал» Миндоходов, издав аналогичные документы. Напомним, что до 25.10.2013 г. продажа налого-залогового имущества на аукционах осуществлялась в соответствии с Порядком проведения целевых аукционов по продаже имущества налогоплательщика, находящегося в налоговом залоге, утвержденным приказом Минфина от 07.12.2012 г. № 1297. Теперь аналогичный Порядок утвержден приказом Миндоходов от 10.10.2013 г. № 571, который на дату написания материала еще в силу не вступил.

Согласно и старому, и новому Порядку передача пребывавшего в налоговом залоге имущества покупателю осуществляется в срок и на условиях, предусмотренных договором. Момент передачи покупателю имущества может иметь значение для определения даты перехода право собственности на это имущество и отражения такой продажи в налоговом и бухгалтерском учете «налогового» залогодателя.

Его еще на практике называют «приоритет залогов». Согласно ч. 3. ст. 18 Закона о залоге требования залогодержателя, у которого право залога возникло позднее, удовлетворяются из стоимости предмета залога после полного обеспечения требований предшествующих залогодержателей.

В соответствии с ч. 7 ст. 3 Закона об ипотеке зарегистрированные права и требования на недвижимое имущество подлежат удовлетворению согласно их приоритету — в очередности их государственной регистрации.

Порядок регистрации залога (т. е. ограничений и обременений) является общим как для налоговых органов, так и для других субъектов.

В случае обращения взыскания на движимое имущество, являющееся предметом нескольких залогов, преимущественное право на проведение процедуры обращения взыскания принадлежит залогодержателю с высшим приоритетом. Если процедура обращения взыскания инициируется залогодержателем с низшим приоритетом, залогодержатель с высшим приоритетом имеет право в течение 30 дней со дня его инициирования на основании письменного требования прекратить такое обращение взыскания залогодержателем с низким приоритетом и начать собственную процедуру обращения взыскания.

Статья 14 Закона № 1255 отдает приоритет зарегистрированным предметам залога над незарегистрированными

И это подтверждается нормой п.п. 87.3.1 НКУ, согласно которой не может быть использовано в качестве источника погашения налогового долга плательщика, в частности: имущество плательщика, предоставленное им в залог другим лицам (на время действия такого залога), если такой залог зарегистрирован согласно закону в соответствующих государственных реестрах до момента возникновения права налогового залога. Таким образом, когда в воздухе повисла угроза налогового залога, можно попытаться его упредить, надлежащим образом оформив (и обязательно зарегистрировав в госреестрах обременений) договоры залога определенного имущества предприятия. И таким способом вывести часть своего движимого/недвижимого имущества из-под налогового удара. Но здесь важно действовать тонко, чтоб налоговики затем не попытались признать в суде такие договоры притворными…

В дальнейшем мы рассмотрим налоговые и бухгалтерские последствия таких операций.

Документы статьи

1. НКУ — Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010г. № 2755-VI.

2. ГКУ — Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.

3. Закон о залоге — Закон Украины «О залоге» от 02.10.92 г. № 2654-XII.

4. Закон об ипотеке — Закон Украины «Об ипотеке» от 05.06.2003 г. № 898-IV.

5. Закон № 1255 — Закон Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» от 18.11.2003 г. № 1255-IV.

Виды обращения взыскания на предмет залога