А вы уже внесли данные в ЕГР о выгодополучателях?

Полагаем, вы согласитесь с тем, что собственником любого предприятия (без учета государственных и коммунальных) в конечном счете является физлицо или группа физлиц. Это справедливо и в том случае, если учредителем предприятия выступает юрлицо. Ведь у последнего тоже есть свои учредители, и если пройтись по этой цепочке дальше, то все равно дойдем до какого-нибудь физлица.

Вот их, а также физлиц, которые реально (а не формально) владеют/управляют предприятием, и хочет знать государство.

Поэтому с 26 ноября 2014 года — даты вступления в силу Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно определения конечных выгодоприобретателей юридических лиц и публичных деятелей» от 14.10.2014 г. № 1701-VII (далее — Закон № 1701) — такие сведения нужно вносить в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей** (далее — ЕГР). Причем заметьте: если информация об указанных лицах меняется, сведения в ЕГР придется обновлять.

Но сразу предупреждаем: эта обязанность касается и предприятий, созданных до указанной даты. Если вы относитесь к их числу, но данные в ЕГР еще не внесли, поторопитесь — времени для этого осталось немного.

По мнению чиновников, сделать это нужно не позднее 25 мая (понедельник)***

А теперь обо всем детальнее.

Каких юрлиц касается

Вносить данные в ЕГР о бенефициарах нужно в отношении любого предприятия: будь то ООО, АО, частное унитарное предприятие и т. п. Причем учтите, что:

— объемы деятельности предприятия роли не играют. Иными словами, это касается как крупных предприятий, так и субъектов малого предпринимательства;

— простаивающие предприятия от этой обязанности не освобождаются;

— сделать это нужно даже в том случае, если у предприятия всего один собственник-физлицо и он, в общем-то, на виду.

Но исключения из этого правила тоже есть… хотя и немногочисленные. Данная обязанность не касается, в частности, государственных и коммунальных предприятий (ч. 1 ст. 64¹ ХКУ). Причем в этом ключе речь, видимо, идет лишь об унитарных государственных/коммунальных предприятиях. Что касается предприятий, в уставном капитале которых есть государственная доля, то, полагаем, им дополнить сведения в ЕГР все же придется.

Касается ли эта обязанность физлиц-предпринимателей? Ответ на этот вопрос находится в самой ст. 64¹ ХКУ: им эти сведения подавать не нужно.

Кто такой бенефициар

Для ответа на этот вопрос обратимся к п. 20 ч. 1 ст. 1 Закона Украины «О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» от 14.10.2014 г. № 1702-VII (далее — Закон № 1702). Бенефициар — это физлицо, которое отвечает хотя бы одному из двух следующих признаков (добавим от себя — независимо от того, является оно резидентом или нерезидентом).

Во-первых, такое физлицо независимо от формального владения может оказывать решающее влияние на управление/хозяйственную деятельность юрлица (непосредственно или через других лиц), которое осуществляется, в частности, путем реализации права:

— владения/пользования всеми активами или их значительной частью. Как видите, для этого критерия учитывается, в том числе, и право пользования активами (оно вытекает, главным образом, из договоров аренды);

— решающего влияния на формирование состава (судя по всему, здесь речь идет об органах управления юрлица), результаты голосования, а также на совершение сделок, которые дают возможность определять условия хозяйственной деятельности;

— давать обязательные для выполнения указания или выполнять функции органа управления.

При этом данный перечень не является исчерпывающим. Поэтому, если у физлица есть возможность оказывать решающее влияние на управление/хозяйственную деятельность юрлица каким-либо другим образом, его также следует считать бенефициаром.

Во-вторых, такое физлицо может оказывать влияние путем прямого или опосредованного (через другое физлицо или юрлицо), самостоятельно или совместно со связанными физлицами/юрлицами владения долей в юрлице в размере 25 % и больше уставного капитала/прав голоса в юрлице*. Вместе с тем, если такое физлицо — лишь агент, номинальный держатель (номинальный собственник) или же просто посредник в отношении таких прав, то оно не считается бенефициаром.

Как видите, речь идет в основном об учредителях, участниках и/или собственниках**.

Что касается директоров, членов правления или иных органов управления, то если эти лица не способны оказывать влияние на предприятие в указанных выше формах, то они бенефициарами не являются

Вместе с тем «бенефициарных» признаков довольно много и определить их может оказаться непросто. Тем более, что бенефициаров может быть и несколько (в таком случае в ЕГР придется включить сведения о каждом из них). В этом ключе упростить данную задачу можно, если запомнить, что бенефициар — это всегда физлицо, которое реально (а не формально) владеет и/или управляет предприятием. Так что, если у предприятия прозрачная структура собственности, сложностей с этим не возникнет. Вот несколько примеров:

— если в ООО один учредитель — «физик», то он по общему правилу и будет бенефициаром. Это же касается унитарных частных предприятий;

— если в ООО есть три учредителя — физлица с долями в уставном капитале 50 %, 30 % и 20 %, то первые два будут бенефициарами, а третий — нет (при условии, что он не оказывает влияния на предприятие иным образом);

— если в ООО два учредителя — физлица с долями в уставном капитале по 50 %, то бенефициарами будут оба;

— если в ООО/АО ни один из учредителей/акционеров не отвечает указанным выше признакам (это возможно в случае их значительной численности), то бенефициара в таком ООО/АО может и не быть. В таком случае включать соответствующие сведения в ЕГР не нужно.

На первый взгляд, может показаться, что все просто. Но, увы, это впечатление обманчиво. И вот несколько тому подтверждений:

— даже должностные лица предприятия далеко не всегда могут знать, кто является его бенефициаром. Особенно, если учитывать, что реальная структура собственности далеко не всегда прозрачна. Так, собственником предприятия по ЕГР может числиться одно лицо, а реально управлять им и как результат считаться бенефициаром — совсем другое (о таком, скорее всего, слышал каждый);

— бенефициар может не захотеть «светиться» в ЕГР. Тем более, что в конечном итоге данные сведения могут оказаться в чужих руках. ☹ Ведь по закону они являются открытыми и общедоступными — ч. 1 ст. 20 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 15.05.2003 г. № 755-IV (далее — Закон № 755). В теории это не освобождает от обязанности включить соответствующие сведения в ЕГР. Но если смотреть правде в глаза, то с мнением бенефициара, скорее всего, придется считаться. И уверены: для кого-то будет легче заплатить штраф (об этом мы поговорим дальше), чем согласиться на внесение данных сведений в ЕГР;

— каким образом чиновники собираются контролировать правильность этих сведений в ЕГР (особенно если бенефициаром является нерезидент) — вопрос. Тем более, если учесть, что никаких документов, которые бы подтверждали их достоверность, подавать не нужно.

Также не совсем понятно, как получить сведения о бенефициаре юрлица-учредителя — ведь оно может и отказать в их предоставлении* (особенно если доля его участия незначительна). В общем, все произошло как всегда. Цель законодатель поставил, а вот механизм ее достижения был отдан на откуп практике ☹.

Как внести сведения в ЕГР

Сам по себе механизм включения сведений о бенефициаре в ЕГР прост. Если предприятие только создается, то его бенефициара нужно указать в регистрационной карточке по форме 1 (ее совсем недавно изложили в новой редакции — согласно приказу Минюста от 10.04.2015 г. № 529/5**). Для этого в ней предусмотрена отдельная страница. Она так и называется — «Відомості про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів)». Причем если бенефициаров несколько, то заполнить нужно соответствующее число таких страниц. То есть, если бенефициаров 3, придется заполнить 3 таких страницы.

Мы уже говорили, что подавать какие-либо документы, подтверждающие «бенефициарность», не нужно. Вместе с тем по закону госрегистратор эти сведения все же должен проверить — и если он выявит, что они являются ложными, то откажет в госрегистрации ( ч. 1 ст. 27 Закона № 755). Если же предприятие было создано до вступления в силу Закона № 1701 (ср. ) и до сих пор не включило сведения о бенефициарах в ЕГР, это нужно сделать сейчас (по мнению чиновников, не позднее 25 мая). Для этого вам нужно подать госрегистратору (по местонахождению регистрационного дела) регистрационную карточку по форме 4***. Сделать это можно лично или направить данный документ почтовым отправлением с описью вложения (учитывая длину очередей у госрегистраторов, последний вариант выглядит довольно привлекательным).

И в рамках этого вопроса вас может заинтересовать еще пара моментов:

— как мы уже говорили, если ваш бенефициар изменится (или же изменятся данные о нем), сведения в ЕГР придется обновить. С этой целью вам придется подать регистрационную карточку по форме 4. Сроков для ее подачи Закон № 755 не устанавливает, но, вместе с тем, лучше с этим не затягивать (чтобы не попасть под солидный штраф, а также избежать проблем с банковским обслуживанием — см. дальше);

— данные сведения вам придется подавать и субъектам первичного финансового мониторинга: в частности, банкам (!), страховщикам, профессиональным участникам фондового рынка и т. п. (ч. 2 ст. 5 Закона № 1702). Кроме того, их эти лица вправе запрашивать и у госорганов. Причем, если указанные субъекты от вас этой информации не получат, то они обязаны отказать в установлении деловых связей/выполнении финансовой операции (ч. 1 ст. 10 Закона № 1702).

Что грозит, если промолчать о бенефициарах

За неподачу госрегистратору сведений о бенефициаре предусмотрена админответственность по  ст. 166¹¹ КУоАП. В таком случае

на руководителя юрлица или лицо, уполномоченное действовать от имени юрлица (исполнительного органа), могут наложить штраф от 5100 до 8500 грн.

Но здесь учтите ряд нюансов:

— как видите, штраф предусмотрен лишь за неподачу указанных сведений. Если же такие сведения окажутся ложными, то, по идее, его наложить не вправе. Но не думаем, что чиновники будут подходить к этому вопросу настолько буквально. Более того, не забывайте, что за указание ложных сведений в документах, которые подаются госрегистратору, предусмотрена уголовная ответственность ( ст. 205¹ Уголовного кодекса Украины от 05.04.2001 г. № 2341-III);

— по сути, этот же вопрос возникает и в части обновления сведений в ЕГР при изменении бенефициара;

— если не включить эти сведения на этапе первичной регистрации (т. е. при подаче регистрационной карточки по форме 1), данный штраф не наложат. В таком случае госрегистратор должен оставить документы, поданные на регистрацию, без рассмотрения ( ч. 11 ст. 24 Закона № 755). В то же время посмотрим еще, как будет развиваться практика;

— как видите, штраф налагают на лиц, представляющих исполнительный орган юрлица (в частности, на руководителей). Бухгалтеров, юристов и прочих работников привлечь к этой ответственности не могут;

— протоколы по данным нарушениям составляют уполномоченные должностные лица субъектов государственного финансового мониторинга* ( ст. 255 КУоАП). В свою очередь, рассматривают их и налагают штрафы суды ( ст. 221 КУоАП).

Кроме того, неподача указанной информации госрегистратору или ее несвоевременное обновление может привести к проблемам с банковским обслуживанием (а также при осуществлении прочих операций с участием субъектов первичного финансового мониторинга). Об этом вы могли прочитать выше.

выводы

• Практически всем юрлицам при регистрации нужно указывать своего бенефициара. Его придется показать и тем, кто был создан до 26 ноября 2014 года, — сделать это нужно не позднее 25 мая.

• Бенефициар — это в первую очередь физлицо, которое реально оказывает решающее влияние на хозяйственную деятельность юрлица. Как правило, это учредители/собственники.

• Если сведения о бенефициаре изменятся, соответствующие данные в ЕГР придется обновить.

• Если бенефициара в ЕГР не внести, на руководителя предприятия могут наложить админ штраф в сумме от 5100 до 8500 грн. В таком случае могут возникнуть проблемы и с банковским обслуживанием.