Юридическая поддержка. Об особенностях проведения фактических проверок у предпринимателей

Об особенностях проведения фактических проверок у предпринимателей

Ситуация. Поводом для написания данной статьи стал случай, произошедший с нашим читателем.

К предпринимателю (единый налог, группа 2) пришли налоговики с фактической проверкой по жалобе покупателя. Стали требовать документы, удостоверяющие личность (паспорта) сотрудников, а также экземпляры трудовых договоров, принадлежащие наемным работникам, которых у них на руках не оказалось. Налоговики стали утверждать, что это — нарушение.

Далее проверяющие приступили к пересчету товара на складе и составили акт о несоответствии остатков.

Предприниматель отказался подписывать акт фактической проверки.

Каковы полномочия налоговиков при фактических проверках? Какие документы нужно им предъявлять? Имеют ли они право требовать паспорта и трудовые договоры наемных работников? Имеет ли право предприниматель не допустить налоговиков к инвентаризации? Чем грозит предпринимателю неподписание акта проверки?

Полномочия налоговиков, процедуру, порядок, основания фактической проверки и последствия неподписания акта проверки рассмотрим в данной статье.

Анна КАЛИНОВСКАЯ, консультант газеты «Собственное Дело»

Документы статьи

НКУ — Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI.

Закон об обращениях граждан — Закон Украины «Об обращениях граждан» от 02.10.96 г. № 393/96-ВР.

Порядок № 1236 — Порядок направления органами государственной налоговой службы налоговых уведомлений-решений плательщикам налогов, утвержденный приказом ГНСУ от 28.11.2012 г. № 1236.

Письмо № 2337 — письмо ГНАУ «Об отдельных вопросах проведения фактических проверок» от 28.01.2011 г. № 2337/7/23-7017/125.

Суть фактической проверки

Согласно подпункту 75.1.3 НКУ фактической считается проверка, осуществляемая по месту фактического осуществления плательщиком налогов деятельности, расположения хозяйственных или других объектов права собственности такого плательщика. Такая проверка осуществляется органом государственной налоговой службы в отношении соблюдения норм законодательства по вопросам регулирования оборота наличности, порядка осуществления плательщиками налогов расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия лицензий, патентов, свидетельств, в том числе о производстве и обороте подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства по заключению трудового договора, оформлению трудовых отношений с работниками (наемными лицами).

Как видим, фактическую проверку субъектов хозяйствования, в том числе предпринимателей, налоговики проводят по таким неналоговым вопросам:

— регулирование обращения наличности;

— осуществление расчетных операций;

— ведение кассовых операций;

— наличие документов, подтверждающих госрегистрацию предпринимателей, лицензий, патентов, свидетельств, в том числе о производстве и обороте подакцизных товаров;

— соблюдение работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформление трудовых отношений с работниками.

Основания для фактических проверок

Фактическая проверка может быть проведена при наличии хотя бы одного из следующих оснований (см. таблицу).

Основания для проведения фактической проверки

Как видим, основания для фактической проверки описаны в НКУ весьма расплывчато, поэтому обосновать правомерность проведения фактической проверки налоговикам особого труда не составит.

При этом обращаем внимание, что мораторий на фактические поверки единоналожников не действует. В «СД», 2012, № 21, с. 18, мы подробно рассказывали о моратории на проверки единоналожников. Среди «проверочных» мероприятий, при которых не стоит рассчитывать на мораторий на проверки, мы выделили следующие виды контроля:

— за соблюдением бюджетного и налогового законодательства и кассовых операций;

— за соблюдением порядка проведения расчетов: под эти проверки, в частности, попадают фактические проверки расчетов, проводимых с помощью РРО;

— за производством и оборотом спирта, алкогольных напитков и табачных изделий.

А это, по сути, и есть основания для фактических проверок налоговиков. Именно поэтому, по нашему мнению, мораторий не распространяется на фактические проверки единоналожников.

Отличительные особенности фактических проверок

Фактические проверки проводятся не по месту нахождения налогоплательщика и не в помещении налогового органа, а по месту фактического осуществления деятельности предпринимателя, размещения хозяйственных либо иных объектов его права собственности.

Еще одна отличительная черта — это предмет фактических проверок. Они проводятся с целью контроля налоговыми органами соблюдения неналогового законодательства (РРО, кассовая дисциплина, контроль за наличием лицензий, патентов, свидетельств, соблюдением требований к производству и обороту подакцизных товаров, проверки в сфере трудовых отношений).

Также стоит учитывать, что согласно пункту 80.1 НКУ фактическая проверка проводится без предупреждения предпринимателя. Имеется в виду предупреждение заранее, как например, при плановой выездной проверке уведомление высылается за 10 дней.

Какая налоговая приходит на фактическую проверку

Ответ на это вопрос находим в письме № 2337, где сказано, что фактическая проверка проводится налоговым органом по месту нахождения проверяемого объекта, этим же налоговым органом составляется акт проверки, который направляется в налоговый орган по месту регистрации предпринимателя. И уже последний выносит в случае необходимости налоговое уведомление-решение (о налоговых уведомлениях-решениях подробно поговорим ниже).

Продолжительность фактической проверки

Продолжительность фактической проверки установлена статьей 82 НКУ. Она не должна превышать 10 суток.

У налоговиков есть право продления такой проверки на срок до 5 суток по основаниям, определенным подпунктами 82.3.1 и 82.3.2 НКУ, а именно:

1) по заявлению субъекта хозяйствования в случае необходимости представления им документов, касающихся вопросов проверки;

2) при сменном режиме работы объекта проверки или суммированном учете рабочего времени наемных работников предпринимателя.

Продление срока таких проверок осуществляется по решению руководителя налогового органа.

Обращаем внимание на то, что продолжительность фактических проверок установлена в сутках, в то время как в отношении всех других видов проверок продолжительность установлена в рабочих днях. Так, если предприниматель работает круглосуточно, то, похоже, проверить, например, соблюдение законодательства о применении РРО в ходе фактической проверки налоговики смогут в любое время суток.

Право приостанавливать фактическую проверку, в отличие от других видов выездных проверок, НКУ не предусмотрено.

Допуск к проверке

Условия допуска проверяющих к фактической проверке предусмотрены пунктом 81.1 НКУ. В соответствии с ним должностные лица налогового органа имеют право приступить к проведению фактической проверки при:

1) наличии оснований, указанных в НКУ (см. выше);

2) предъявлении направления на проведение проверки, копии приказа о ее проведении, служебного удостоверения проверяющих лиц, указанных в направлении на проведение проверки.

Направление на проверку. В направлении на проверку должны быть заполнены такие обязательные реквизиты:

— дата выдачи;

— наименование органа государственной налоговой службы;

— реквизиты приказа о проведении фактической проверки;

— наименование и реквизиты субъекта (объекта), проверка которого проводится (фамилия, имя, отчество проверяемого физического лица — предпринимателя);

— цель, вид (фактическая), основания проверки. Обратите внимание! Именно ссылка на одно из оснований, а точнее на пункт НКУ, должна содержаться в приказе и направлении на проведение проверки, чтобы считать их надлежащим образом оформленными. Дело в том, что налоговые органы утверждают, что имеют право не уведомлять плательщика, по информации какого органа проводится фактическая проверка (см. письмо ГНАУ от 01.06.2011 г. № 5283/К/23-7014/624; письмо Мин­экономики от 05.05.2011 г. № 3105-24/254);

— дата начала и продолжительность проверки (обратите внимание: именно продолжительность, а не дата начала и дата окончания проверки, поскольку проверка может быть приостановлена либо продлена);

— должность и фамилия должностного (служебного) лица, которое будет проводить проверку;

— подпись руководителя органа государственной налоговой службы или его заместителя, заверенная печатью органа государственной налоговой службы.

Обращаем ваше внимание на такой нюанс. Из вопроса читателя видно, что налоговики пришли к нему на фактическую проверку по жалобе покупателя, т. е. на основании подпункта 80.2.3 НКУ. Так, в письме ГНАУ от 01.06.2011 г. № 5283/К/23-7014/624 налоговики советовали следующее:

«В случае если субъект хозяйствования имеет сомнения относительно правомерности проведения на его хозяйственном объекте фактической проверки, он может обратиться в орган государственной налоговой службы вышестоящего уровня. Кроме того, плательщик налогов для защиты своих прав в предусмотренном законодательством Украины порядке может обратиться в суд».

Поэтому в случае сомнения можно порекомендовать предпринимателям попросить ознакомиться с письменным обращением (жалобой) покупателя до того, как проверяющие приступят к фактической проверке, либо обратиться за подтверждением в вышестоящий налоговый орган. Это поможет убедиться в наличии/отсутствии основания для фактической проверки. Понятно, что суд — это крайняя мера защиты своих прав, хотя и о ней тоже в экстренных случаях забывать не стоит.

И еще один важный нюанс. Проверяющие попросят предпринимателя либо лицо, осуществляющее расчетные операции, расписаться в направлении на проверку с указанием своей фамилии, имени, отчества, должности, даты и времени ознакомления.

Приказ о проведении фактической проверки. Приказ составляется отдельно на каждого субъекта хозяйствования с указанием должностей и фамилий должностных лиц, которые будут проводить проверку (см. письмо № 2337).

В этом приказе налоговики рекомендуют отражать все обязательные реквизиты, предусмотренные для направления на проверку. Свои рекомендации они изложили в письме № 2337, хоть это прямо не указано в НКУ.

Копия приказа о назначении фактической проверки должна быть вручена под подпись до начала проведения фактической проверки (пункт 80.2 НКУ):

— предпринимателю

или

— лицу, осуществляющему расчетные операции, в случае проверки РРО.

Если на месте нет предпринимателя и/или лица, осуществляющего расчеты. Следует сказать, что НКУ прямо не оговаривает ситуации, как должны повести себя проверяющие в случае отсутствия на месте:

— самого предпринимателя

и/или

— лица, фактически осуществляющего расчетные операции, если предмет проверки — соблюдение законодательства об использовании РРО.

При этом, как мы указывали выше, предпринимателю либо лицу, осуществляющему расчетные операции, необходимо расписаться в направлении на проверку с указанием своей фамилии, имени, отчества, должности, даты и времени ознакомления.

Поэтому если налоговики пришли на фактическую проверку, а на месте есть предприниматель, то он расписывается в направлении и, соответственно, с этого момента начинается фактическая проверка.

Если на месте есть только лицо, которое осуществляет расчеты, но нет предпринимателя, а проверка касается именно расчетных операций, то тогда такое лицо должно расписаться в направлении на проверку.

Если же проверяющие пришли на фактическую проверку, а на месте нет ни предпринимателя, ни лица, осуществляющему расчетные операции, то будет считаться, что:

— направление на проверку не предъявлено;

— проверка в условиях отсутствия таких лиц начаться не может.

О перенесении сроков начала проверки НКУ тоже ничего не говорит. Под основания продления сроков проверки такая ситуация тоже не подходит. Судя по всему, на практике либо выписывается новое направление на проверку на основании нового приказа, либо проверяющие стараются максимально использовать оставшееся на проверку время.

Недопуск проверяющих к проверке. Основанием для недопуска проверяющих к проведению фактической проверки является (пункт 81.1 НКУ):

— непредъявление проверяющими направления на проведение проверки, копии приказа о ее проведении, служебного удостоверения проверяющих лиц, указанных в направлении на проведение проверки;

— предъявление указанных документов, оформленных с нарушениями.

Отказывать в допуске к проведению проверки по другим причинам запрещено.

В случае отказа предпринимателя либо лица, фактически осуществляющего расчетные операции, расписаться в направлении на проверку, проверяющие составляют акт, удостоверяющий факт отказа (пункт 81.2 НКУ). И тогда уже акт об отказе от подписи в направлении на проверку является основанием для начала проведения такой проверки (абзац восьмой пункта 81.1 НКУ). Как видим, по сути получается замкнутый круг. Отказ расписаться в направлении на проверку становится новым основанием для ее проведения.

Кроме того, недопуск проверяющих к проверке без законных оснований грозит предпринимателю административным арестом имущества (подпункт 94.2.3 НКУ).

При этом административный арест не может быть наложен, если плательщик налогов отказывается допустить проверяющих к фактической проверке на основаниях, указанных в пункте 81.1 НКУ. Обратите внимание! Арест на имущество может быть наложен решением руководителя органа государственной налоговой службы (его заместителя), обоснованность которого в течение 96 часов должна быть проверена судом (пункт 94.10 НКУ).

Полномочия налоговиков при проведении фактической проверки

Неприятный для предпринимателей нюанс связан с правом проверяющих при фактических проверках на такие специальные мероприятия:

— контрольная расчетная операция (проводится перед началом проверки)

либо

— хронометраж (проводится в ходе проверки).

Контрольные расчетные операции. Такие операции осуществляются до начала проверки и только в случае, если предметом проверки является соблюдение порядка проведения наличных расчетов и применения РРО. Товары, которые были получены служебными (должностными) лицами органов ГНС во время проведения контрольной расчетной операции, подлежат возврату предпринимателю в неповрежденном виде. При невозможности возврата такого товара предпринимателю должны возместить расходы в соответствии с законодательством по вопросам защиты прав потребителей, которое, в свою очередь, отсылает к порядку, утвержденному Кабмином. Однако на данный момент такого порядка не существует.

Хронометраж. В соответствии с пунктом 80.8 НКУ во время проведения фактической проверки налоговики могут проводить хронометраж хозяйственных операций. В свою очередь, согласно подпункту 14.1.264 НКУ хронометраж представляет собой процесс наблюдения за ведением хозяйственной деятельности налогоплательщика, который осуществляется в ходе фактических проверок и применяется органами государственной налоговой службы в целях установления реальных показателей деятельности налогоплательщика, осуществляемой на соответствующем месте ее проведения.

По его результатам налоговикам необходимо составить справку соответствующей формы, которую должны подписывать не только они сами и предприниматель, но и лица, непосредственно осуществляющие хозяйственные операции.

Инвентаризация. Подпункт 20.1.5 НКУ предусматривает право налоговых органов требовать от предпринимателей в ходе их проверки провести инвентаризацию основных фондов, товарно-материальных ценностей, средств, в том числе снятие остатков товарно-материальных ценностей, наличных.

При этом НКУ не предусматривает, в каких случаях и в какие сроки предприниматель обязан провести инвентаризацию по требованию проверяющих.

Обратите внимание! Подпункт 20.1.5 НКУ предписывает, что инвентаризацию проводит предприниматель (или лицо, фактически осуществляющее расчетные операции), а не сами проверяющие. Налоговики просто присутствуют при инвентаризации, которую проводит предприниматель или его сотрудник. Причем предприниматели не ведут бух­учет, и следовательно, сверка остатков ТМЦ может носить только формальный характер, потому как сверять их просто не с чем (учета то как такового нет).

Пояснения по «трудовому» вопросу читателя

Теперь рассмотрим подробнее, имеют ли право проверяющие требовать от наемных работников паспорта и их личные экземпляры трудовых договоров.

Согласно пункту 80.6 НКУ при проведении фактической проверки в части соблюдения работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформлении трудовых отношений с работниками (наемными лицами), в том числе с теми, которым установлено испытание, проверяется наличие надлежащего оформления трудовых отношений, выясняются вопросы по ведению учета работы, выполненной работником, учету расходов на оплату труда, сведения об оплате труда работника. Для выяснения факта надлежащего оформления трудовых отношений с работником, осуществляющим трудовую деятельность, могут использоваться документы, удостоверяющие личность, или другие документы, дающие возможность ее идентифицировать (должностное удостоверение, удостоверение водителя, санитарная книжка и т. п.). Следовательно, требования налоговиков предоставить паспорта работников вполне законны с точки зрения НКУ.

Что касается трудовых договоров, то один экземпляр трудового договора остается у предпринимателя, второй — у работника, третий — в центре занятости. Как видно из вопроса, с наличием и оформлением экземпляра трудового договора, который хранится у предпринимателя, все в порядке (это значит, что он подписан предпринимателем, самим наемным работником, работником центра занятости и заверен печатью центра занятости). В противном случае работник центра занятости просто не подписал бы его и не поставил бы печать центра занятости. При этом за хранение того экземпляра трудового договора, который принадлежит наемному работнику, предприниматель ответственности не несет. Поэтому в этой части вопроса у проверяющих к предпринимателю претензий быть не должно, а если претензии есть — то они безосновательны.

Оформление результатов фактической проверки

Подписание акта (справки) о результатах фактической проверки. По результатам фактической проверки оформляется (пункт 86.5 НКУ):

— акт, если были выявлены нарушения;

— справка, если нарушений не было.

Согласно пункту 86.5 НКУ акт (справка) о результатах фактических проверок составляется в двух экземплярах и подписывается:

— должностными лицами налоговых органов, проводившими проверку, — регистрируется не позднее следующего рабочего дня после окончания проверки;

— самим предпринимателем и/или лицом, фактически осуществляющим расчетные операции.

Предприниматель может подписать акт (справку):

— по месту проведения проверки

или

— в помещении налогового органа.

Как видно из вопроса, наш читатель отказался от подписания акта проверки. В этом случае должностные лица налогового органа составляют акт, удостоверяющий факт такого отказа, который:

— не позднее следующего рабочего дня после его составления регистрируется в журнале регистрации актов налогового органа;

— не позднее следующего дня после его регистрации вручается или направляется плательщику налогов, его законному представителю или лицу, осуществлявшему расчетные операции;

— направляется по почте с уведомлением о вручении, если предприниматель не может или по каким-то другим причинам отказывается получить акт (пункт 58.3 НКУ). При этом налоговый орган составляет соответствующий акт или делает отметку в акте или справке о результатах проверки.

Отказ от подписания акта проверки предпринимателем не препятствует дальнейшим действиям налоговиков — наложению санкций на предпринимателя. Причем сам акт проверки оспорить нельзя. Он просто фиксирует факты, связанные с реальным или мнимым нарушением закона. Обжалованию подлежит налоговое уведомление-решение, которое по факту проверки выпишет налоговый орган.

Поэтому если предприниматель считает, что факты, отраженные в акте, искажены, мы рекомендуем все-таки подписать акт проверки, но с возражениями. Не обязательно тут же излагать свои возражения, достаточно поставить рядом с подписью пометку: «С выводами акта не согласен. Возражения прилагаются (будут поданы в установленный законом срок)».

Возражения к акту проверки. Возражения к акту, в случае их подачи, являются неотъемлемой частью (приложением) к акту (справке) проверки.

Возражения должны быть поданы в течение 5 рабочих дней со дня получения акта (справки). Такие возражения рассматриваются органом ГНС в течение 5 рабочих дней, следующих за днем их получения (днем завершения проверки, проведенной в связи с необходимостью выяснения обстоятельств, которые не были исследованы в ходе проверки и указаны в замечаниях), и плательщику налогов вручается лично либо направляется по адресу с уведомлением о вручении ответ на его возражение.

Обратите внимание! Предприниматель (его уполномоченное лицо и/или представитель) имеет право принимать участие в рассмотрении возражений, о чем указывает в возражениях. То есть предпринимателю нужно сообщить в возражениях о своем желании принять участие в слушаниях.

Если предприниматель выразил желание принять участие в рассмотрении своих возражений к акту проверки, налоговый орган обязан уведомить предпринимателя о месте и времени проведения такого рассмотрения. Такое уведомление направляется плательщику налогов не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от него возражений, но не позднее чем за 2 рабочих дня до дня их рассмотрения.

Налоговое уведомление-решение. В актах проверки указываются как факты занижения, так и факты завышения налоговых обязательств плательщика (пункт 86.10 НКУ).

Если в ходе проверки выявлены факты занижения или завышения суммы налоговых обязательств, налоговый орган составляет налоговое уведомление-решение, которое согласно статье 58.2 НКУ направляется по каждому отдельному налогу, сбору или вместе со штрафными санкциями.

Налоговое уведомление-решение должно быть принято:

— либо в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем вручения налогоплательщику акта проверки;

— либо, если к акту проверки представлялись возражения, в течение 3 рабочих дней со дня их рассмотрения и предоставления письменного ответа плательщику.

Формы налоговых уведомлений-решений приводятся в приложении к Порядку № 1236. В соответствии с пунктом 2.2 этого Порядка при применении штрафной (финансовой) санкции (штрафа) за нарушение норм неналогового законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на налоговые органы, налоговики выписывают налоговое уведомление-решение по форме «С» (приложение 10 к Порядку № 1236).

Напоследок напомним, что штрафные санкции, определенные в налоговом уведомлении-решении, в случае их неуплаты также имеют шанс получить статус налогового долга с начислением пени на такие суммы.

Выводы

Фактические проверки предпринимателей проводятся с целью контроля налоговыми органами соблюдения неналогового законодательства (РРО, кассовая дисциплина, контроль за наличием лицензий, патентов, свидетельств, соблюдением требований к производству и обороту подакцизных товаров, проверки в сфере трудовых отношений).

О фактической проверке налоговики предпринимателя заранее не предупреждают.

Мораторий на фактические поверки единоналожников не действует.

Продолжительность такой проверки не должна превышать 10 суток.

Налоговики имеют право приступить к фактической проверке при:

— наличии оснований, указанных в статье 80 НКУ;

— предъявлении направления на проведение проверки, копии приказа о ее проведении, служебного удостоверения проверяющих лиц, указанных в направлении на проведение проверки.

Требования налоговиков при фактической проверке предоставить паспорта работников вполне законны с точки зрения НКУ.

По результатам фактической проверки оформляется:

— акт, если были выявлены нарушения;

— справка, если нарушений не было.

Если предприниматель считает, что факты, отраженные в акте, искажены, мы рекомендуем подписать акт проверки с возражениями.