Командировка учредителя ООО. Есть ли налоговые расходы?

Предприятие (ООО) хочет направить одного из своих учредителей в командировку в Китай. Цель командировки — поиски контрагентов для дальнейшего сотрудничества. Учредитель будет участвовать в выставке. Можно ли расходы на командировку учредителя за границу признать налоговыми?

(г. Геническ, Херсонская обл.)

Согласно п.п. 140.1.7 Налогового кодекса Украины (далее — НКУ) при определении налогооблагаемой прибыли учитываются расходы двойного назначения, в частности расходы физлиц, состоящих в трудовых отношениях с таким налогоплательщиком или являющихся членами руководящих органов плательщика налога, в пределах фактических расходов командированного лица. Похожая норма содержалась и в п.п. 5.4.8 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22.05.97 г. № 283/97-ВР (далее — Закон о налоге на прибыль). В период действия Закона о налоге на прибыль Минфин был не против того, чтобы члены руководящих органов отправлялись в командировку, а понесенные расходы учитывались в составе валовых расходов (см. письма Минфина от 16.10.03 г. № 31-03173-07-29/3846 и от 23.03.06 г. № 31-26030-12-29/6045). При этом не требовалось, чтобы эти лица состояли в трудовых отношениях с предприятием. Сейчас позиция официальных органов в этом вопросе ужесточилась, хотя по-прежнему НКУ допускает возможность учесть расходы на командировку членов руководящих органов при определении налогооблагаемой прибыли.

Попробуем разобраться, считается ли учредитель членом руководящего органа общества.

Обратимся к Хозяйственному кодексу Украины (далее — ХКУ) и Закону Украины «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах).

Согласно ст. 89 ХКУ управление деятельностью хозяйственного общества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяются в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях — участники общества. Должностными лицами общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ревизор), а в случае создания совета общества (наблюдательного совета) — председатель и члены этого совета. Получается, что все эти лица — члены руководящих органов предприятия. Поэтому вполне законно командировку этих лиц определить как служебную и соответственно признать расходы налоговыми.

В ст. 62 Закона о хозобществах сказано, что в ООО создается исполнительный орган: коллегиальный (дирекция) или единоличный (директор). Дирекцию возглавляет генеральный директор. Членами исполнительного органа могут быть также и лица, не являющиеся участниками общества. Дирекция (директор) решает все вопросы деятельности общества, за исключением тех, которые принадлежат к исключительной компетенции общего собрания участников. Это, на наш взгляд, уже красноречиво говорит о том, что общее собрание участников, в компетенции которого решение важных вопросов деятельности общества (в том числе и принятие решения о его ликвидации), является руководящим органом общества, а учредитель соответственно его членом.

Однако ГНСУ придерживается иного мнения. В консультации, размещенной в ЕБНЗ (подразд. 110.07.14), говорится, что расходы учредителя общества будут учитываться в составе расходов, если учредитель находится с обществом в трудовых отношениях или является председателем или членом исполнительного органа. В письме от 08.02.12 г. № 10-0-3-12/8.1 Мин-юст, пытаясь разобраться, кто относится к членам руководящих органов, не смог дать ответ на этот вопрос. Как справедливо указывает Минюст в данном письме, действующее законодательство не содержит четкого определения понятия «члены руководящих органов». При этом по каким-то причинам в письме делается упор на должностных лиц органов управления, которыми можно считать лиц, избранных (назначенных) в органы управления юрлица (например, председатель, члены исполнительного совета). На наш взгляд, нельзя проводить равенство между членом руководящего органа и должностным лицом органа управления общества, это слишком узкая трактовка данного понятия.

Мы убеждены, что учредитель ООО в любом случае считается членом руководящего органа, ведь он является членом высшего органа ООО — общего собрания участников. Перечень полномочий данного органа не мал (в том числе вопросы создания филиалов, представительств общества, ликвидации общества, определения форм контроля за деятельностью исполнительного органа и многое другое согласно ст. 59 Закона о хозобществах). Причем согласно ст. 62 Закона о хозобществе общее собрание участников общества может вынести решение о передаче части полномочий, которые принадлежат им, к компетенции дирекции (директора). Дирекция (директор) подотчетна общему собранию участников и организовывает выполнение его решений. Дирекция (директор) не вправе принимать решения, обязательные для участников общества. Дирекция (директор) действует от имени общества в пределах, установленных Законом о хозобществах и учредительными документами. Эти положения законодательства должны окончательно убедить проверяющих, что участник является членом руководящего органа общества. Поэтому мы считаем, что командировочные расходы учредителя могут законно учитываться в составе налоговых расходов с целью определения налогооблагаемой прибыли. Причем, еще раз подчеркнем, требования об обязательном наличии трудовых отношений члена руководящего органа предприятия с этим же предприятием НКУ не содержит. Такое требование существует исключительно в отношении обычных физлиц, которые направляются в командировку.

В документальном плане данная командировка оформляется в общем порядке на основании приказа руководителя предприятия, в котором следует оговорить, что расходы на командировку возмещаются в общем порядке, установленном на предприятии (если иное не установлено внутренними документами предприятия). Предварительно общее собрание участников может принять решение о целесообразности направления в командировку участника, на основании которого руководитель издаст соответствующий приказ. Однако этот документ нужен, скорее, для подстраховки, нежели является обязательным.

Что касается норм трудового законодательства, в первую очередь Кодекса законов о труде Украины, то они распространяются исключительно на лиц, состоящих в трудовых отношениях с предприятием. Это, к примеру, говорит о том, что предприятие может направить участника в командировку без обязательства компенсировать соответствующие затраты. Если между сторонами установлена договоренность о возмещении понесенных командированным членом руководящего органа расходов, то такие затраты могут быть включены в налоговые расходы предприятия в порядке, установленном п.п. 140.1.7 НКУ.

Яна ИНДЮХОВА, Жанна СЕМЕНЧЕНКО