16.06.2011
При увольнении по основанию, предусмотренному в
п. 2 ст. 40 КЗоТ, работодателю необходимо, прежде всего, установить и зафиксировать фактические данные, подтверждающие, что в результате недостаточной квалификации или состояния здоровья (устойчивого снижения работоспособности) работник не может надлежащим образом выполнять возложенные на него трудовые обязанности или их выполнение противопоказано по состоянию здоровья либо опасно для членов трудового коллектива или граждан, которых работник обслуживает.Доказательством
несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации может быть заключение аттестационной комиссии. На сегодня продолжает оставаться действующим постановление Совета Министров ССР «О введении аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи». Порядок проведения аттестации в соответствии с названным постановлением определяется Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи.На основании поданных материалов, устной информации, поданной аттестационной комиссии, по итогам обсуждения результатов работы и трудовых качеств работника аттестационная комиссия, как правило, должна дать одну из следующих оценок работнику:
1) соответствует занимаемой должности;
2) соответствует должности при условии улучшения работы и выполнения рекомендаций комиссии с повторной аттестацией через год;
3) не соответствует занимаемой должности.
Одновременно аттестационная комиссия может давать рекомендации о продвижении отдельных работников по службе, применении поощрений за достигнутые работником успехи, о переводе на другую работу (с согласия работника), об увольнении работников, признанных не соответствующими занимаемой должности.
Результаты аттестации сообщаются работнику непосредственно после голосования. Материалы аттестации передаются руководителю предприятия, организации для принятия решения. Если работник по результатам аттестации признан не соответствующим занимаемой должности, собственник имеет право его уволить с соблюдением установленного порядка на основании
п. 2 ст. 40 КЗоТ не позднее двухмесячного срока со дня аттестации. Увольнение после окончания этого срока должно квалифицироваться как осуществленное без правового основания.
Подтверждение недостаточной квалификации для выполнения трудовых обязанностей
21. При рассмотрении дел об увольнении по
п. 2 ст. 40 КЗоТ суд может признать правомерным прекращение трудового договора в том случае, если установит, что оно проведено на основании фактических данных, которые подтверждают, что в результате недостаточной квалификации или состояния здоровья (устойчивого снижения работоспособности) работник не может надлежащим образом исполнять возложенные на него трудовые обязанности или их выполнение противопоказано по состоянию здоровья либо опасно для членов трудового коллектива или граждан, которых он обслуживает, и невозможно перевести, с его согласия, на другую работу. По этим основаниям, в частности, может быть расторгнут трудовой договор с руководителем предприятия, учреждения, организации или подразделения в связи с неспособностью обеспечить надлежащую дисциплину труда в соответствующей структуре.…
Заключения аттестационной комиссии о квалификации работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.
Постановление Пленума ВСУ по трудовым спорам
Доказательствами, в совокупности с которыми рассматривается заключение аттестационной комиссии в случае разрешения спора в судебном порядке, могут выступать результаты проверок работы отдела, документы, отчеты, планы, докладные и другие доказательства некачественного или ненадлежащего выполнения трудовых обязанностей (
определение ВСУ от 05.04.2006 г.).Если на предприятии не проводится аттестация, то работодатель может использовать иные доказательства для обоснования несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, в частности это могут быть докладные записки непосредственного руководителя того структурного подразделения, в котором работает работник, и т. п.
Если работник был принят на работу без предоставления им документа об образовании либо иного документа, подтверждающего уровень образования, квалификацию, специальность, он
не может быть уволен на основании п. 2 ст. 40 КЗоТ, поскольку работодатель знал об отсутствии соответствующих документов, заключая с этим работником трудовой договор. Однако если законодательством предусмотрено, что наличие определенного образования, квалификации, специальности является обязательным для выполнения данного вида работы, то не исключена возможность увольнения работника на основании ст. 7 КЗоТ в связи с нарушением порядка приема на работу.Установление на рабочем месте работника нового оборудования, использование которого требуется от работника дополнительных знаний, не может быть основанием для увольнения работника по
п. 2 ст. 40 КЗоТ. Во-первых, необходимость использования оборудования должна обусловливаться трудовыми функциями работника (однако тот факт, что работник может выполнять свои функции и без нового оборудования, не может служить поводом для отказа его использовать), во-вторых, работодатель должен обеспечить подготовку работника к использованию нового оборудования, например, путем организации соответствующих курсов. И только если работник и после прохождения курсов не сможет выполнять свои трудовые обязанности с использованием нового оборудования, он может быть уволен на основании п. 2 ст. 40 КЗоТ.Не признается законным увольнение, которое проведено только по мотивам отсутствия специального образования (диплома), если его наличие согласно действующему законодательству не является обязательным условием выполнения работы, обусловленной трудовым договором. Однако в случаях, когда выполнение определенной работы допускается после предоставления в установленном порядке специального права (водители автомобильного и электротранспорта и т. д.), лишение этого права может быть основанием для увольнения работника по мотивам несоответствия занимаемой должности либо выполняемой работе (
абз. второй п. 21 постановления Пленума ВСУ по трудовым спорам).Отказ работника проходить аттестацию не может быть основанием для увольнения работника по
п. 2 ст. 40 КЗоТ, так как не может считаться доказательством несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе (определение ВСУ от 14.10.2004 г.). Доказательствами, в совокупности с которыми рассматривается заключение аттестационной комиссии в случае разрешения спора в судебном порядке, могут выступать результаты проверок работы отдела, документы, отчеты, планы, докладные и другие доказательства некачественного или ненадлежащего выполнения трудовых обязанностей (определение ВСУ от 05.04.2006 г.).Кроме недостаточной квалификации
несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе может возникнуть по причине ненадлежащего состояния здоровья работника.Если работа противопоказана работнику по состоянию здоровья, работник может быть уволен на основании
п. 2 ст. 40 КЗоТ только в том случае, если противопоказание будет выявлено после заключения трудового договора. Если же медицинское заключение о наличии противопоказаний уже было на момент заключения трудового договора, работник подлежит увольнению в соответствии со ст. 7 и ч. 6 ст. 24 КЗоТ (п. 62 Правовых позиций по рассмотрению судами отдельных категорий гражданских дел. Раздел XIV. Трудовое право).О несоответствии работника может свидетельствовать и может быть основанием для расторжения трудового договора заключение медико-социальной экспертной комиссии, если работник признан инвалидом и ему рекомендована иная, чем выполняемая, работа (или вообще трудовая рекомендация МСЭК не дана). Основанием для увольнения по
п. 2 ст. 40 КЗоТ является также медицинское заключение о несоответствии выполняемой работе по состоянию здоровья работника, обязанного в соответствии с законодательством проходить периодические медицинские осмотры. Уклонение от обязательного медицинского осмотра, которое продолжается после отстранения от работы по этому основанию, не дает права собственнику уволить работника по п. 2 ст. 40 КЗоТ. К такому работнику должны быть применены дисциплинарные меры.Выявление несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе в результате состояния здоровья не должно влечь автоматического увольнения работника. Согласно
ст. 170 КЗоТ работников, которые нуждаются по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, собственник или уполномоченный им орган должен перевести, по их согласию, на такую работу в соответствии с медзаключением временно или без ограничения срока. При переводе работника по состоянию здоровья на более легкую нижеоплачиваемую работу за работником сохраняется предыдущий средний заработок в течение двух недель со дня перевода, а в случаях, предусмотренных законодательством Украины, предыдущий средний заработок сохраняется на все время выполнения нижеоплачиваемой работы или предоставляется материальное обеспечение по общеобязательному государственному социальному страхованию.Для увольнения работника по
п. 2 ст. 40 КЗоТ важно, чтобы ненадлежащее выполнение работником трудовых обязанностей было результатом недостаточной квалификации или состояния здоровья, что свидетельствует об отсутствии вины работника в ненадлежащем выполнении трудовых обязанностей и не может быть основанием для его увольнения по п. 3 ст. 40 КЗоТ (см. определение ВСУ от 29.09.2010 г. по делу № 6-7066св10).После того как установлено несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе по причине недостаточной квалификации либо состояния здоровья, работодателю необходимо:
1. Выяснить, возможен ли перевод работника на другую работу.
2. Получить согласие профсоюза на увольнение. При этом следует обратить внимание на то, что законом предусмотрено право работодателя уволить работника при отказе профсоюза дать согласие на увольнение только в двух случаях:
если профсоюз в установленный законом срок не уведомит о принятом решении в письменной форме;
если решение профсоюза не содержит обоснования отказа в предоставлении согласия на расторжение трудового договора (см.
определение ВСУ от 29.09.2010 г. по делу № 6-7066св10).При увольнении работника в случае выявления несоответствия выполняемой работе или занимаемой должности в результате недостаточной квалификации в трудовой книжке делается следующая запись: «Уволен по причине выявления несоответствия выполняемой работе (занимаемой должности) в результате недостаточной квалификации, п. 2 ст. 40 КЗоТ».
При выявлении несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе в результате состояния здоровья, если работник отказался от перевода или перевести работника невозможно, трудовой договор расторгается на основании
п. 2 ст. 40 КЗоТ с записью в трудовой книжке: «Уволен по причине выявления несоответствия выполняемой работе (занимаемой должности) в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению выполняемой работы, п. 2 ст. 40 КЗоТ».
Нина Костенко, экономист-аналитик