Для ответа на вопрос нужно четко разграничить договоры согласно Гражданскому кодексу Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV (далее — ГКУ) и Кодексу законов о труде Украины от 10.12.71 г. (далее — КЗоТ).
Так, договор о предоставлении услуг заключают именно в соответствии с ГКУ. При заключении такого договора исполнитель должен предоставить услугу, за что он получит вознаграждение от заказчика (ст. 901 ГКУ). Подчеркнем, что стороны являются свободными в заключении такого договора (ст. 627 ГКУ). При этом на исполнителя не распространяется трудовое законодательство, в частности, нормы КЗоТ. Так, исполнитель, с которым заключили договор о предоставлении услуг, не обязан соблюдать внутренний трудовой распорядок, коллективный договор организации-заказчика. Также такой исполнитель не может воспользоваться гарантиями, предусмотренным КЗоТ, в частности, отпусками.
Дело в том, что право на отпуск приобретают только те граждане, с которыми заключен трудовой договор, предусмотренный КЗоТ. Здесь уже работодатель обязательно должен следить за реализацией работником права на отдых, т. е. отпуск. Объясняется это тем, что работодателю грозит административная ответственность за непредоставление ежегодного отпуска в течение двух лет подряд (ч. 5 ст. 11 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР).
Обратите внимание! Договор о предоставлении услуг и трудовой договор урегулированы разными Кодексами. Права, на которые имеют граждане при заключении таких договоров, — разные и не связаны между собой.
Выходит, что одно и то же лицо может одновременно заключить и трудовой договор, и договор о предоставлении услуг. При этом отечественное законодательство не выдвигает ограничений о периоде их заключения.
Важно! Работник может работать по гражданско-правовому договору (договору о предоставлении услуг) во время ежегодного отпуска. При этом нет значения, заключит лицо такой договор со сторонней организацией или организацией-работодателем.
Имейте в виду! На практике возможна ситуация, когда работник заключает гражданско-правовой договор о предоставлении определенных услуг с организацией, в которой он трудоустроен. В таком случае услуги, которые он будет предоставлять по гражданско-правовому договору, не должны быть связаны с обязанностями, предусмотренными трудовым договором.
Такого мнения придерживается и Минсоцполитики, которое оно и представило в письмах от 06.08.2004 г. № 18-429 и от 06.09.2012 г. № 2602/1/18/12-зв. Но предостерегает: ежегодные отпуска предоставляют для восстановления трудоспособности, укрепления здоровья, удовлетворения собственных жизненно необходимых нужд и интересов. Поэтому работодателю стоит все же поразмышлять, прежде чем заключить договор гражданско-правового характера. Хотя, еще раз подчеркнем, прямой связи между таким видом договора и трудовым договором по КЗоТ нет. Поэтому фактически их одновременное заключение даже в период ежегодного отпуска не идет в противовес с нормами законодательства.