06.04.2009
Может ли предприниматель оказывать услуги директора
ВОПРОС. КВЭД предусматривает такой вид деятельности, как управление предприятиями. Может ли физическое лицо — предприниматель, которое является плательщиком единого налога, оказывать предприятию услуги директора?
ОТВЕТ. Нет, не может.
Согласно части 1 статьи 65 ХКУ управление предприятием осуществляется согласно его учредительным документам на основании объединения прав собственника по хозяйственному использованию своего имущества и участия в управлении трудового коллектива. Как видим, ХКУ предусматривает лишь две возможные формы участия в управлении предприятием — либо в качестве собственника, либо в качестве наемного работника.
Для руководства хозяйственной деятельностью предприятия собственник (собственники) или уполномоченный ими орган назначает (избирает) руководителя предприятия. С ним заключается договор (контракт), в котором определяются срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия увольнения с должности, другие условия найма по согласованию сторон (части 3 и 4 статьи 65 ХКУ).
Из содержания приведенных положений видно, что отношения между собственником и директором должны носить характер трудовых, а не гражданско-правовых (как было бы, если бы договор на управление предприятием заключался с физлицом-предпринимателем).
Наличие такого вида деятельности, как управление предприятиями, в
КВЭД не является основанием для однозначного вывода о том, что услуги такого рода может оказывать физлицо-предприниматель. Как прямо указано в самом Классификаторе, «классификация видов экономической деятельности является статистическим инструментом для упорядочения экономической информации... Пользователи в других сферах должны осознавать, что для использования в иных целях классификация может быть не всегда адаптирована в полной мере».Кроме того, функции директора, который в первую очередь должен руководить хозяйственной деятельностью предприятия, не охватываются деятельностью по управлению предприятиями, так как в
КВЭД последняя расшифровывается как деятельность по управлению компаниями и предприятиями с целью контроля или влияния на принятие ими управленческих решений (п. 74.15.0).Нужно также учитывать, что в соответствии с
Классификатором профессий, утвержденным приказом Госпотребстандарта от 26.12.2005 г. № 375, директор — это профессия, запись о которой делается в трудовой книжке работника (пункт 1.2 Классификатора профессий). Это еще раз подтверждает, что оказывать услуги директора в рамках гражданско-правового договора нельзя.Если все же с физлицом-предпринимателем, осуществляющим функции директора, будет заключен гражданско-правовой договор, велика вероятность того, что контролирующими органами фактически существующие отношения будут квалифицированы как трудовые. Для этого им достаточно сослаться на
часть 4 статьи 24 КЗоТ, согласно которой трудовой договор считается заключенным и тогда, когда приказ или распоряжение о приеме работника на работу изданы не были, но работник фактически был допущен к работе. Это повлечет целый ряд малоприятных для предприятия последствий, поскольку в течение всего периода осуществления физлицом функций директора не будут выполняться многие требования трудового законодательства, в первую очередь в части социальных гарантий. Кроме того, гражданско-правового договора об оказании услуг управления предприятием будет недостаточно для подтверждения полномочий на представление интересов предприятия. Они могут быть подтверждены либо приказом о назначении, либо протоколом общего собрания собственников предприятия.
Документы консультации
ХКУ
— Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV.КЗоТ
— Кодекс законов о труде Украины от 12.10.71 г.КВЭД — Классификатор видов экономической деятельности, утвержденный приказом Госпотребстандарта от 26.12.2005 г. № 375.