Правові моменти. Розпочнемо з юридичних моментів: чи має право суб’єкт господарювання взагалі здійснювати види діяльності, не вказані в ЄДР (Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців і громадських формувань)? Так, має. Адже згідно з ГКУ ( ч. 1 ст. 19, ст. 43 і 44) суб’єкт господарювання може здійснювати будь-які види підприємницької діяльності, окрім заборонених законом. Те ж саме сказано і в ЦКУ ( ст. 3). Єдине — у ст. 91 ЦКУ вказано, що якщо окремий вид діяльності потребує дозволу (ліцензії), то юрособа має право здійснювати такий вид діяльності тільки після отримання спеціального дозволу (ліцензії).
Тобто немає жодних законодавчих обмежень, щоб суб’єкт господарювання здійснював тільки ті види діяльності за КВЕД, які вказані в ЄДР
Знову ж таки, тут є декілька нюансів, про які не можна замовчувати.
1. Обережними потрібно бути платникам єдиного податку. Для них важливо, щоб вид діяльності був указаний у Реєстрі платників єдиного податку. Адже якщо єдиноподатник здійснить діяльність, не вказану в «єдиноподатному» Реєстрі, то з першого числа місяця, наступного за звітним періодом, у якому здійснений такий вид діяльності, йому доведеться самостійно покинути лави платників єдиного податку ( п.п. 7 п.п. 298.2.3 ПКУ). Якщо ви не виконаєте цієї вимоги, вашу реєстрацію як платника єдиного податку податковий орган анулює самостійно на підставі п. 299.10 ПКУ.
Вимога про перехід на загальну систему стосується абсолютно всіх платників єдиного податку груп 1 — 3.
2. Підприємці на загальній системі, декілька слів для вас! Юридичних наслідків від здійснення «непрофільного» виду діяльності теж немає. Але є податкові наслідки за «непрофільну» діяльність підприємця.
Якщо підприємець отримує інші доходи, ніж від здійснення підприємницької діяльності, в межах обраних ним видів такої діяльності, то вони обкладаються за правилами як для звичайних фізосіб ( п. 177.6 ПКУ). А вибір видів діяльності підприємець на загальній системі робить, якраз вносячи їх перелік до ЄДР.
Знову ж таки, податковий агент тут спантеличуватися правильним оподаткуванням відповідних виплат не повинен
3. А ось у «ЄСВ-розрізі» податковим агентам, які виплачують винагороду фізособам-підприємцям за договорами на виконання робіт, надання послуг (оренда не в рахунок), потрібно бути напоготові. Не нараховувати ЄСВ на таку винагороду можна тільки в тому випадку, якщо виконані підприємцем роботи (надані послуги) відповідають видам діяльності, вказаним у ЄДР.
Майбутнє блокування податкової накладної. На сьогодні з’явився проект наказу Мінфіну з Критеріями оцінки ступеня ризиків, достатніх для призупинення реєстрації податкової накладної*. З нього вже можна щось «вивудити».
* З текстом наказу можна ознайомитися на офіційному сайті ДФСУ (www.sfs.gov.ua) в розділі «Регуляторна політика».
Відразу скажемо, що такої самостійної підстави, як постачання послуги з коду, який не відповідає даним ЄДР, у цих Критеріях немає.
Підозри викличуть ті податкові накладні, у яких вказані коди УКТ ЗЕД / коди послуг, при постачанні яких у платника має бути дозвільний документ (ліцензія) на їх здійснення, але, за даними податківців, він відсутній.
Тому, наприклад, якщо у вас у податковій накладній стоїть код підакцизного товару або вид діяльності, що вимагає ліцензування, а у вас немає ліцензії на цей вид діяльності, це вже буде підставою для призупинення реєстрації податкової накладної.
Щоправда, тут залишається відкритим питання з «компенсаційними» платежами, тобто коли суб’єкт господарювання, по суті, є посередником і лише перевиставляє замовникові/покупцеві послуги третіх осіб. Невже не можна буде перевиставити замовникові податкову накладну з тим же кодом, який указаний у вхідній податковій накладній
Це запитання потребує ще роз’яснень податківців. Але якщо у вхідній податковій накладній указаний код «ліцензійного» виду діяльності, то поки що безпечніше такий код у податковій накладній для замовника не вказувати.
Також зазначимо, що «нетипове» постачання, наприклад, відсутність придбань відповідного товару/послуги, саме по собі не є єдиною підставою для призупинення реєстрації податкової накладної. А розглядається разом з іншими критеріями.
Тому невідповідність кодів послуг, указаних у податковій накладній, кодам діяльності підприємства за КВЕД (якщо не йдеться про вид діяльності, що ліцензується) сама по собі не може стати причиною блокування податкової накладної.
Нереальність госпоперації. Пару слів скажемо про те, чи можуть визнати правочин нереальним, якщо здійснений «нетиповий» вид діяльності. У «профільних» Методрекомендаціях щодо фіксації нереальних господарських операцій** теж прямо нічого не сказано про те, що здійснення виду діяльності, не вказаного у КВЕД, є підставою для визнання операції нереальною.
** Викладені в листі ДФСУ від 16.05.2016 р. № 16872/7/99-99-14-02-02-17.
Для ухвалення рішення про «нереальність» операції податківці враховуватимуть і інші чинники (зокрема, наявність матеріальних, технічних можливостей здійснити подібну операцію та ін.).