16.09.2013
Кваліфікація фізичних осіб — підприємців як посадових осіб: ПФУ vs Міндоходів
Лист Юридичного управління ПФУ від 25.06.2013 р. № 16243/09-10
Знати, чи є фізична особа — підприємець посадовою (службовою) особою, є важливим у тому випадку, коли підприємця хочуть притягти до адмінвідповідальності за тією ж статтею Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі — КУпАП),
за якою суб’єктами відповідальності визначено посадових осіб. Спори про те, хто належить до категорії посадових осіб, тривають досить давно.
Сьогодні маємо офіційну думку ПФУ з цього приводу.
Як відомо, для визнання фізичної особи посадовою (службовою) особою необхідне виконання нею організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських функцій (постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням).
ПФУ, виходячи з аналізу постанови Пленуму ВСУ від 26.04.2002 р. № 5, дійшов висновку, що виконання зазначених функцій можливе за умови обіймання фізичною особою певної посади в органах влади, на підприємстві, в установі, організації. Оскільки штатного розпису фізичні особи — підприємці не мають і вони не обіймають певної посади, то підприємці не є посадовими особами та не можуть притягатися до адмінвідповідальності за статтями 1651 «Порушення законодавства про збір та облік єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування…» і 18823 «Перешкоджання уповноваженим особам органів доходів і зборів… у проведенні перевірок» КУпАП.
Водночас авторитетний у цій сфері Мін’юст у листі від 03.11.2006 р. № 22-48-548 колись зазначав, що підприємець може бути визнаний посадовою особою за наявності найманих працівників, оскільки він набуває організаційно-розпорядчих повноважень стосовно таких працівників.
Солідарним з Мін’юстом є і Міндоходів, про що свідчить консультація, розміщена в розділі 137.03 ЄБПЗ.
Ураховуючи те, що протоколювати ці правопорушення та виносити за ними постанови буде вже не ПФУ, а Міндоходів, підприємці-роботодавці потрапляють до зони ризику.