* См. на сайте ГФСУ (zir.sfs.gov.ua) в разделе «Общедоступный информационно-справочный ресурс».
висновок документа
При бесплатной поставке товаров/услуг в рамках хозяйственной деятельности налоговые обязательства по НДС начисляются согласно п. 185.1 НКУ и база налогообложения определяется согласно п. 188.1 НКУ. При этом налоговые обязательства согласно п. 198.5 НКУ не начисляются
В комментируемом разъяснении налоговики еще раз подтвердили, что налоговые обязательства (НО) по НДС при бесплатной передаче товаров/услуг следует начислять только один раз. Напомним: эта позиция уже была озвучена в письме ГФСУ от 26.04.2016 г. № 9399/6/99-99-15-03-02-15 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2016, № 43, с. 4). Однако в сегодняшнем разъяснении приведен новый аргумент: ч. 2 ст. 17 ХКУ предусматривает устранение двойного налогообложения. Именно поэтому налоговики не видят законных оснований для начисления двух НО. Что ж, этому можно только порадоваться.
Правда, немного смущает формулировка сделанного ими вывода. А именно: фраза «бесплатная поставка в рамках хозяйственной деятельности». Все потому, что хозяйственной согласно п.п. 14.1.36 НКУ является деятельность, направленная на получение дохода (об этом, кстати, налоговики тоже упоминают в разъяснении). А при бесплатной передаче зачастую никакого дохода быть не может. Разве что речь идет о бесплатной передаче рекламной продукции или о каком-то подарке дистрибьютору за достижение определенного объема продаж. Тогда бесплатная передача действительно будет осуществлена в рамках хоздеятельности. А вот если подарок сделан «просто так», никакого дохода от этого вам «не светит». Значит, хоздеятельности тут нет.
Так о чем же говорят налоговики? О том, что двух НО нет только при «хозяйственной» бесплатной передаче или о том, что они в принципе не должны начисляться два раза?
Формально их вывод касается только бесплатной передачи в рамках хоздеятельности. Но ведь в этом случае «вторых» НО согласно п.п. «г» п. 198.5 НКУ в принципе быть не может! Зачем же тогда упоминать об устранении двойного налогообложения?
«Задвоение» возникнет только при «нехозяйственной» бесплатной передаче. Ведь такая операция подпадает и под определение поставки товаров/услуг ( пп. 14.1.185, 14.1.191 НКУ), а значит, должны быть начислены НО согласно п. 185.1 НКУ и под нехозяйственное использование — что требует начислить НО согласно п.п. «г» п. 198.5 НКУ. И как раз в этом «нехозяйственном» случае уместно применять устранение двойного налогообложения, предусмотренное ч. 2 ст. 17 ХКУ.
Поэтому мы считаем, что вывод налоговиков логично распространять на любые операции по бесплатной передаче товаров/услуг независимо от того, в рамках какой деятельности (хозяйственной/нехозяйственной) они осуществлены. И начислять НО при любой бесплатной передаче нужно всего один раз согласно п. 185.1 НКУ. А п. 198.5 НКУ вступает в силу только в случае, если НО согласно п. 185.1 НКУ не начисляются (например, операция по бесплатной передаче освобождена от налогообложения согласно п.п. 197.1.15 НКУ).
Однако напомним, что ранее налоговики утверждали: передавая бесплатно товары/услуги, при приобретении которых был отражен налоговый кредит, плательщик должен начислить НО два раза (см., например, письмо Межрегионального ГУ ГФС от 11.11.2015 г. № 25227/10/28-10-06-11). Да и в более поздних разъяснениях фискалы совсем не против одновременного применения норм п. 185.1 НКУ и п. 198.5 НКУ (см. письмо ГУ ГФС в г. Киеве от 20.05.2016 г. № 11292/10/26-15-12-01-18). Поэтому плательщикам, практикующим бесплатные раздачи, рекомендуем получить индивидуальную налоговую консультацию по этому вопросу. Только при ее наличии вы будете гарантированно защищены от штрафов на случай, если мнение налоговиков снова изменится.