05.04.2010
Представитель по доверенности не является наемным работником
ВОПРОС. Предприниматель на едином налоге еще в начале осуществления своей деятельности на всякий случай выписал гражданину доверенность на представление своих интересов (снятие денег со счета, подача отчетности в фонды социального страхования и т. п.). Однако при проверке налоговики решили, что данный гражданин является наемным работником предпринимателя и за него нужно ежемесячно доплачивать 50 % ставки единого налога. Правы ли проверяющие?
ОТВЕТ. Нет, проверяющие не правы, поскольку доверенность свидетельствует о наличии гражданско-правовых, а не трудовых отношений между субъектами. Разберемся подробнее.
Данная ситуация такова: одна сторона (предприниматель) дает право другой стороне (гражданину) осуществлять от ее имени сделки или иные юридические действия и в подтверждение этого выдает доверенность. ГКУ называет такие отношения представительством и определяет их следующим образом:
— статья 237 ГКУ: «Представительством является правоотношение, в котором одна сторона (представитель) обязана или имеет право осуществить сделку от имени другой стороны, которую она представляет. <…> Представительство возникает на основании договора, закона, акта органа юридического лица и по иным основаниям, установленным актами гражданского законодательства»;
—
статья 244 ГКУ: «Представительство, которое основывается на договоре, может осуществляться по доверенности».Какой же договор используется для оформления отношений представительства? В соответствии с
главой 68 ГКУ это договор поручения. Такой договор может заключаться как в письменной, так и в устной форме, поскольку глава 68 ГКУ не требует заключать его только письменно справка 1.Итак, наличие доверенности свидетельствует лишь об одном:
предприниматель и гражданин заключили между собой гражданско-правовой договор поручения (если письменного договора нет, значит, он был заключен в устной форме). В свою очередь, гражданско-правовой договор не влечет за собой возникновение трудовых отношений, и вот почему:1) трудовые отношения регулируются нормами
КЗоТ, а отношения, возникающие по гражданско-правовому договору (в частности, по договору поручения), регулируются нормами ГКУ, и на них КЗоТ не распространяется;2) наличие трудовых отношений удостоверяется трудовым договором (
статья 3 КЗоТ). Предприниматель заключает трудовые договоры обязательно в письменной форме и регистрирует их в центре занятости (статья 241 КЗоТ). Однако в рассматриваемой ситуации трудового договора с гражданином нет, а есть только договор поручения, который не является трудовым договором, может заключаться в устной форме и не подлежит регистрации в центре занятости;3)
никаких признаков трудовых отношений при исполнении представителем своих функций нет. В частности:— представитель не обязан исполнять функции, предусмотренные выданной в его адрес доверенностью, и вправе в одностороннем порядке отказаться от них (
статья 1008 ГКУ);— деятельность представителя не осуществляется систематически;
— представитель не подчиняется трудовому распорядку предпринимателя;
—
представитель, как правило, не получает вознаграждения за свои действия (в отличие от наемных работников, которые систематически получают зарплату);— у представителя нет отпуска, выходных и иных соцгарантий, предусмотренных
КЗоТ.И в заключение хотелось бы отметить, что гораздо больше на трудовой договор похожи договоры выполнения работ (предоставления услуг), которые, как и договор поручения, являются гражданско-правовыми договорами и регулируются нормами
ГКУ. Однако ни Госкомпредпринимательства, ни даже ГНАУ не считают, что гражданин-подрядчик (исполнитель) является наемным работником, поэтому требование доплачивать за него 50 % единого налога неправомерно (письмо Госкомпредпринимательства от 10.12.2002 г. № 2-221/6601; письмо ГНАУ от 23.06.2006 г. № 3498/А/17-0715). Ну а приравнивать к наемному работнику гражданина, которому всего лишь выдана доверенность на представление интересов предпринимателя, нельзя и подавно.Если приведенные аргументы (в том числе
письмо высшего налогового органа — ГНАУ) не убедят инспекторов, имеет смысл обратиться с жалобой на имя начальника своей налоговой инспекции. Ну а если и это не поможет, можно смело обращаться в суд: в данном случае у предпринимателя есть все шансы выиграть дело.Документы консультации
ГКУ
— Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.КЗоТ
— Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г. № 322-VIII.
Справочная информация (справка)
1 Согласно общим правилам заключения договоров, установленным в
статье 208 ГКУ, договор юридического лица (а к предпринимателю применяются те же правила ГКУ, что и к юридическим лицам) с физическим лицом заключается в письменной форме, кроме сделок, которые полностью исполняются в момент их совершения. Но даже если устная сделка исполняется не сразу (не в момент ее совершения), она все равно признается действительной (статья 218 ГКУ).