13.07.2023
Хозсубъект с лицензией на розничную торговлю табачными изделиями имеет право их реализовать только гражданам и другим конечным потребителям для их личного некоммерческого использования.
Реализация табачных изделий хозсубъекту розничной торговли может осуществляться только при наличии у хозсубъекта, который осуществляет такую реализацию, лицензии на право оптовой торговли табачными изделиями
Каких-то супероткровений это письмо от 18.05.2023 не содержит, но...
Во-первых, отметим, проблема-вопрос, в отношении которого издано это письмо ГНСУ, в равной степени касается и покупки-торговли алкогольными напитками. Поэтому в заглавии мы упомянули и «алко».
Во-вторых, напомним, что вопрос достаточно стар, но периодически всплывает — поэтому все так же актуален. Вы, по-видимому, из «вывода документа» уже догадались, что вопрос к налоговикам был таков: может ли хозсубъект с розничной лицензией покупать табачные изделия для дальнейшей реализации у производителя/продавца с лицензией тоже на право розничной (!) торговли табачными изделиями и каковы возможные налоговые последствия такой операции?
О «переводе стрелки» на продавца. Заметим: налоговиков спросили о возможности покупки хозсубъектом табачных изделий* у розничного торговца, а они умышленно «перевели стрелку» и ответили о возможности продажи розничным торговцем таких товаров другому хозсубъекту.
* Именно для коммерческого использования — дальнейшей их продажи в розницу.
Собственно, понятно, почему они уклонились от прямого ответа. Ведь негативные последствия от таких операций (по купле-продаже табачных и/или алкогольных товаров: когда продавец имеет только розничную лицензию, а покупатель — хозсубъект и приобретает их для коммерческого использования) возможны лишь в некоторых случаях и именно для продавцов, а не для покупателей таких товаров.
Покупатель не будет иметь проблем? Хотя у покупателя какие-то проблемы тоже возможны, но прямых нормативных оснований для них у фискалов нет (см. ниже).
Ведь
запрета на реализацию в рознице табачных или алкогольных товаров, приобретенных не у оптовых, а у розничных продавцов, законодательство не содержит
Когда-то из п. 8 Правил розничной торговли алкогольными напитками** фискалы вытягивали якобы запрет на торговлю алко-напитками, приобретенными не у оптовых торговцев. Этот документ (и вымышленный запрет) уже почти три года не действует! Но фискалы продолжают на «запрете» упрямо безосновательно настаивать: и в этом письме, и особенно — в консультации в БЗ 113.03. В конце этой консультации они вообще делают некорректный вывод: будто приобретенные в рознице алко-напитки и/или табачные изделия хозсубъектом, который имеет лицензию на розничную торговлю этими товарами, не подлежат дальнейшей реализации и должны быть использованы таким хозсубъектом лично...
** Эти Правила были утверждены постановлением КМУ от 30.07.96 № 854, которое утратило силу еще 20.12.2019!
Однако, считаем, последующая продажа в розницу приобретенных таким образом табачных изделий и/или алкогольных напитков норм Закона № 481* и других нормативов никоим образом не нарушает! Да и
за такое «злодеяние» никаких санкций законодательно не предусмотрено, потому ни о каких последствиях фискалы и не упоминают: ни в письме от 18.05.2023, ни в этой консультации в БЗ
Конечно, промолчали фискалы и о налоговых последствиях, только упомянув в письме, что для отражения налогового кредита по НДС от приобретенных у производителя (или импортера) табачных изделий нужна налоговая накладная.
А вот налоговую накладную розничный продавец вряд ли на покупателя составит — чтобы ему фискалы не «пришили» оптовую торговлю без лицензии! Да и если этот «розничник» не является одновременно производителем или импортером табачных изделий, то продажа табачных будет льготной — без НДС**. То есть никаких нестандартных налоговых последствий в отношении операции по приобретению табачных изделий (и/или алкогольных напитков) розничным торговцем (неплательщиком НДС) у другого розничного торговца не должно быть. Как и в отношении дальнейшей реализации этих товаров.
** О нюансах заполнения НН на продажу табачных читайте «Как составлять налоговые накладные на табачные изделия» // «Налоги & бухучет», 2022, № 41.
Придирки к чекам. Но на практике, поскольку при таких приобретениях часто у покупателя из подтверждающих документов есть лишь кассовый чек, фискалы иногда цепляются (преимущественно к ФЛП) именно к «некорректному» подтверждению этих приобретений. О том, как фискалы пытаются «кошмарить» розничных торговцев, которые покупали алко-напитки в розничной сети, мы подробно писали в статье «ФЛП торгует приобретенным в розницу алкоголем: проблемы» // «Налоги & бухучет», 2022, № 91 (ср. ). Там же прочитаете и о том, что фискальный чек должен считаться нормальным подтверждающим документом, и это никак не может повлиять ни на правомерность отражения этих товаров в учете хозсубъекта, который их приобрел, ни на законность дальнейшей торговли этими товарами. Также мы писали и о том, как фискалы незаконно пугают здесь штрафом по ст. 20 Закона об РРО*** и почему этот штраф здесь неприменим.
Итоги. Подведем итоги, очертив для таких случаев возможные негативные последствия.
Розничный продавец (у которого нет лицензии на опт) может пострадать, если он, кроме чека, предоставит покупателю и другие документы (расходную (и/или налоговую) накладную, акт приема-передачи и т. п.). Тогда такую продажу фискалы будут считать оптовой и будут пытаться наложить на продавца штраф за факт оптовой торговли без лицензии согласно ст. 17 Закона № 481. Можно попробовать защититься тем, что покупатель будто приобретал товары для некоммерческого использования (для проведения корпоратива и т. п.). Но даже если у покупателя нет лицензии на продажу алкогольных или табачных товаров (что легко проверить в соответствующих реестрах), все равно проблемы с налоговиками не исключаются. Поэтому, думаем, здесь розничным продавцам лучше быть осторожными и ограничиваться лишь выдачей такому покупателю чека...
Хозсубъект-покупатель может нервничать, если фискалы, ссылаясь на упомянутые письмо от 18.05.2023 и БЗ-консультацию, будут утверждать, что он неправомерно торгует такими, приобретенными в рознице, товарами. Однако покупатель никак не отвечает за отсутствие у продавца необходимой (оптовой) лицензии. И только этот факт не сделает такую сделку (куплю-продажу) какой-то неполноценной: недействительной, мнимой и т. п... Поэтому поскольку последствий для таких «незаконных» операций не предусмотрено, то при проверке ФЛП фискалы, как мы упоминали, могут цепляться к чекам как к «неподтверждающим» документам. Если же, кроме чека, будет еще и расходная (а может и налоговая) накладная или акт, то вообще никаких вопросов к покупателю не будет. Но получить их от розничного продавца может быть сложно (см. выше, почему).
Следовательно, чтобы не иметь лишних проблем и столкновений с фискалами, лучше не торговать приобретенными в розницу табачными и/или алкогольными товарами, если из подтверждающих документов вам продавец предоставит только кассовый чек. Если же вы все-таки используете такую схему на практике, будьте готовы к баталиям с фискалами, аргументы для защиты см. выше и по ссылке.