МИНИСТЕРСТВО ТРУДА И СОЦИАЛЬНОЙ ПОЛИТИКИ УКРАИНЫ
О дополнительных отпусках работникам, имеющим детей
Письмо от 14.04.2008 г. № 235/0/15-08/13
Разъяснение относительно применения статьи 19 Закона Украины «Об отпусках» разработано для предоставления практической и методической помощи предприятиям, учреждениям, организациям.
С целью создания благоприятных условий для ухода и воспитания детей ст. 1821 КЗоТ и ст. 19 Закона Украины «Об отпусках» предусмотрено предоставление работникам, имеющим детей, социального дополнительного отпуска.
До вступления в силу Закона Украины «Об отпусках» согласно п. 3 постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 22 января 1981 г. № 235 женщине, имеющей двоих и более детей в возрасте до 12 лет, предоставлялся дополнительный трехдневный оплачиваемый отпуск, и общая продолжительность отпуска работницам, которые пользовались указанным дополнительным отпуском, не должна была превышать 28 календарных дней.
С 1 января 1997 г., т. е. с даты вступления в силу Закона Украины «Об отпусках», в соответствии с ч. 1 ст. 19 указанного Закона женщине, которая работала и имела двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка-инвалида, по ее желанию ежегодно предоставлялся дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 5 календарных дней без учета выходных, не включавшийся в общую продолжительность ежегодного отпуска.
Указанная норма распространялась на женщину, усыновившую ребенка, отца, воспитывающего ребенка без матери (в том числе и в случае продолжительного пребывания матери в лечебном заведении), а также лиц, взявших под опеку ребенка.
Законом Украины от 6 февраля 2003 г. № 490-IV «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно отпусков» (вступил в силу с 1 марта 2003 г.) статья 19 изложена в новой редакции:
«Женщине, которая работает и имеет двоих или более детей в возрасте до 15 лет, или ребенка-инвалида, или усыновившей ребенка, отцу, воспитывающему ребенка без матери (в том числе и в случае продолжительного пребывания матери в лечебном заведении), а также лицу, взявшему ребенка под опеку, предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 7 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней (статья 73 Кодекса законов о труде Украины).
При наличии нескольких оснований для предоставления этого отпуска его общая продолжительность не может превышать 14 календарных дней».
Далее с 18 ноября 2004 г. Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно отпусков» перечень лиц, имеющих право на указанный дополнительный отпуск, дополнен категорией «одинокая мать».
Указанную хронологию изменений в законодательстве о предоставлении дополнительных отпусков работникам, имеющим детей, следует учитывать в случае их предоставления за прошлые годы или выплаты денежной компенсации за них при увольнении, для определения количества дней такого отпуска и перечня категорий работников, имевших на него право.
Порядок предоставления дополнительного отпуска работникам, имеющим детей
Дополнительные отпуска работникам, имеющим детей, предоставляются сверх продолжительности ежегодного отпуска, предусмотренной ст. 6, 7 и 8 Закона «Об отпусках», а также сверх продолжительности ежегодных отпусков, установленных другими законами и нормативно-правовыми актами, и переносятся на другой период или продлеваются в порядке, определенном ст. 11 данного Закона.
Поскольку указанный отпуск является социальным отпуском и не относится к виду ежегодных, то он
может предоставляться в любое время в течение календарного года, независимо от отработанного времени и даты рождения ребенка — до или после.Если работник, имеющий право на социальный отпуск, по каким-либо причинам
не воспользовался этим правом в году достижения ребенком определенного возраста или же за несколько предыдущих лет, он имеет право использовать этот отпуск, и в случае увольнения, независимо от оснований, ему должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные дни отпусков, как это предусмотрено ст. 24 Закона Украины «Об отпусках».Законодательством
не предусмотрен срок давности, после которого теряется право на дополнительный социальный отпуск работников, имеющих детей.Например, если одинокая мать, которая сама воспитывает ребенка, не пользовалась указанным социальным отпуском, она имеет на него право начиная с 2004 г. — продолжительностью 7 календарных дней за каждый год до достижения ребенком совершеннолетия.
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ
Социальный отпуск «на детей»: без срока давности
Согласно ст. 19 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР на оплачиваемый дополнительный отпуск продолжительностью семь календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней имеют право:
— женщины, которые работают и имеют двоих или более детей в возрасте до 15 лет или ребенка-инвалида, или которые усыновили ребенка;
— одинокие матери;
— отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе и в случае продолжительного пребывания матери в лечебном заведении);
— лицо, взявшее ребенка под опеку.
При наличии у работника нескольких оснований для предоставления такого отпуска его общая продолжительность не должна превышать 14 календарных дней.
В комментируемом письме Минтруда отмечает, что данный вид отпуска не относится к ежегодным отпускам, а является социальным. Поэтому он может предоставляться в любое время в течение календарного года, включая год, в котором ребенок достигает определенного возраста (независимо от даты рождения ребенка — до или после). При этом работник имеет право на такой отпуск независимо от фактически отработанного в течение года времени.
Также Минтруда указывает на то, что отпуск «на детей» не имеет срока давности. В связи с этим работник, который не использовал его по каким-либо причинам за прошлые годы, имеет право на получение такого отпуска в любое время. А в случае увольнения работнику должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные дни социального отпуска.
Определение возраста детей для права на получение дополнительного социального отпуска
Право на дополнительный социальный отпуск зависит от возраста ребенка. Статьей 19 Закона Украины «Об отпусках» определен возраст детей только для такой категории, как «работающая женщина, имеющая двоих или более детей в возрасте до 15 лет». Возраст ребенка-инвалида, усыновленного ребенка, ребенка под опекой, ребенка одинокой матери (отца) данным Законом не установлен, поэтому следует руководствоваться общими нормами законодательства.
Согласно ст. 1 Закона Украины «Об охране детства» и ст. 2 Закона Украины «О государственной помощи семьям с детьми» ребенок — это лицо в возрасте до 18 лет (совершеннолетия), если по закону, применяемому к нему, оно не обретает прав совершеннолетнего раньше.
Поэтому женщина, которая работает и имеет ребенка-инвалида; усыновленного ребенка; одинокая мать, воспитывающая ребенка без отца; отец, воспитывающий ребенка без матери, имеют право на этот отпуск до достижения ребенком совершеннолетия.
Согласно п. 2 ст. 243 Семейного кодекса Украины опека устанавливается над ребенком, не достигшим 14 лет, а попечительство — над ребенком в возрасте от 14 до 18 лет.
Следовательно, лицо, взявшее ребенка под опеку, имеет право на дополнительный социальный отпуск до достижения ребенком 14 лет, а лицо, которое в установленном порядке признано попечителем, — с достижения ребенком возраста 14 лет и до исполнения ему 18 лет, поскольку ст. 1861 КЗоТ Украины гарантии, установленные ст. 1821 этого Кодекса, распространены также на попечителей.
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ
Возраст детей и право на дополнительный отпуск
От возраста ребенка зависит право работника на дополнительный отпуск. Информацию о предельном возрасте ребенка, который дает право на получение дополнительного отпуска, обобщим и представим в таблице.
Обращаем внимание на то, что если ребенок получает права совершеннолетнего раньше, чем ему исполняется 18 лет, лицо, получавшее на него дополнительный отпуск, теряет такое право. Это следует из ст. 1 Закона Украины «Об охране детства» от 26.04.2001 г. № 2402-III и ст. 2 Закона Украины «О государственной помощи семьям с детьми» от 21.11.92 г. № 2811-XII, которыми определено, что ребенок — это лицо в возрасте до 18 лет (совершеннолетие), если согласно закону, примененному к нему, оно не получает права совершеннолетнего раньше.
| Категория лиц | Предельный возраст ребенка, дающий право на получение дополнительного отпуска | Основание |
| Женщина, имеющая двоих и более детей | 15 лет | Ст. 19 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР |
| Женщина, имеющая ребенка-инвалида | 18 лет | Ст. 1 Закона Украины «Об охране детства» от 26.04.2001 г. № 2402-III и ст. 2 Закона Украины «О государственной помощи семьям с детьми» от 21.11.92 г. № 2811-XII |
| Женщина, усыновившая ребенка | 18 лет | |
| Одинокая мать | 18 лет | |
| Отец, который воспитывает ребенка без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении) | 18 лет | |
| Лицо, которое взяло ребенка под опеку | 14 лет | Cт. 243 Семейного кодекса Украины |
| Лицо, которое в установленном порядке определено как попечитель | С 14 до 18 лет | Cт. 243 Семейного кодекса Украины и ст. 1861 Кодекса законов о труде Украины |
Условия и порядок предоставления дополнительного социального отпуска одинокой матери
Понятие одинокой матери определено в постановлении Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 1992 г. № 9 (с изменениями) «О практике рассмотрения судами трудовых споров». Согласно п. 9 этого постановления одинокой матерью следует считать женщину, не состоящую в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери; вдову; другую женщину, которая воспитывает и содержит ребенка сама.
По этому определению для признания «другой женщины» одинокой нужно два признака: она сама и воспитывает, и содержит ребенка.
После вступления в силу Закона Украины «Об отпусках» такое определение одинокой матери для реализации норм данного Закона не должно применяться, поскольку в п. 5 ч. 12 ст. 10 данного Закона определено понятие одинокой матери как такой, которая воспитывает ребенка без отца. Следовательно, участие отца или других лиц в содержании ребенка не лишает матери статуса одинокой (Ротань В., Зуб І., Стичинський Б., Науково-практичний коментар до законодавства України про працю: 6-те вид., доп. и перероб. — К.: А. С. К., 2006).
Это значит, что
для установления права на дополнительный отпуск должно применяться следующее определение одинокой матери : женщина, не состоящая в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери; вдова; женщина, воспитывающая ребенка без отца (в том числе и разведенная женщина, которая сама воспитывает ребенка, если отец не проживает вместе с ребенком и отсутствуют другие доказательства его участия в воспитании ребенка, и при этих же условиях женщина, которая вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен).Для получения дополнительного социального отпуска женщина, не состоящая в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись об отце сделана в установленном порядке по указанию матери, должна подать: копию свидетельства о рождении ребенка и справки органов записи актов гражданского состояния об основаниях внесения в книгу записей рождений сведений об отце ребенка; женщина, являющаяся вдовой, — копию свидетельства о рождении ребенка и копии свидетельства о заключении брака и свидетельства о смерти мужа.
Законодательством не предусмотрено, какие именно документы должна подать женщина, воспитывающая ребенка без отца (в том числе и разведенная женщина, и женщина, которая вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен).
Вопрос воспитания родителями ребенка определен Семейным кодексом Украины.
Согласно ст. 157 этого Кодекса вопрос воспитания ребенка решается родителями совместно. Тот из родителей, кто проживает отдельно от ребенка, обязан принимать участие в его воспитании и имеет право на личное общение с ним. Родители имеют право заключить договор об осуществлении родительских прав и выполнении обязанностей тем из них, кто проживает отдельно от ребенка.
Как предусмотрено ст. 158 Семейного кодекса Украины, по заявлению матери, отца ребенка орган опеки и попечительства определяет способы участия в воспитании ребенка и общения с ним того из родителей, кто проживает отдельно от него. Решение об этом орган опеки и попечительства принимает на основании изучения условий жизни родителей, их отношения к ребенку, других обстоятельств, имеющих существенное значение.
В случае уклонения отца от выполнения своих обязанностей по воспитанию ребенка мать имеет право обратиться в суд с иском о лишении его родительских прав.
С учетом указанного для подтверждения факта, что отец не принимает участия в воспитании ребенка, могут быть предъявлены, например, справка из ЖЭКа о регистрации лица по месту жительства, определение суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов, решение суда о лишении ответчика родительских прав, решение органов опеки и попечительства или суда об отсутствии участия отца в воспитании ребенка и т. п.
Предъявление только справки из ЖЭКа о том, что ребенок проживает вместе с матерью, не дает достаточных оснований утверждать, что отец не принимает участия в его воспитании.
Для получения дополнительного социального отпуска разведенная женщина, которая действительно воспитывает сама ребенка (без отца), должна подать следующие документы
: копию свидетельства о рождении ребенка; для подтверждения того, что женщина является разведенной, — копию свидетельства о расторжении брака и документ, который подтверждал бы то, что отец не принимает участия в воспитании ребенка.Женщина, которая вышла замуж повторно, но ее ребенок от первого брака новым мужем не усыновлен, для получения такого отпуска должна предъявить документ, который подтверждал бы то, что отец ребенка не принимает участия в его воспитании, и справку органа регистрации актов гражданского состояния о том, что ребенок новым мужем не усыновлен.
Если вдова или разведенная женщина, которая воспитывает ребенка без отца (в случае лишения его родительских прав), вступила в новый брак с другим мужем и ее ребенок от первого брака им не усыновлен, она имеет право на дополнительный социальный отпуск как одинокая мать.
Женщина, имеющая детей от лица, с которым она не состояла и
не состоит в зарегистрированном браке, но с которым она ведет общее хозяйство, вместе проживает и воспитывает детей, права на получение дополнительного социального отпуска как одинокая мать не имеет.Если работницей не будет доказан факт, что она действительно воспитывает ребенка сама, без участия отца, работодатель может отказать ей в предоставлении такого отпуска.
Указанные условия и порядок предоставления дополнительного социального отпуска применяются и к отцу, воспитывающему ребенка без матери (одинокий отец).
Одиноким отцом следует считать мужчину, который не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка записан как его отец, вдовца, разведенного мужчины, который воспитывает ребенка без матери.
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ
Какие документы нужно предоставить одинокой матери
Минтруда, в частности, затрагивает вопрос о перечне документов, которые разведенная женщина, имеющая ребенка до 18 лет, должна предоставить работодателю для получения дополнительного отпуска как одинокая мать. По этому вопросу Минтруда ранее уже высказывало свою позицию.
Следует вспомнить, что в письме от 06.07.2006 г. № 247/13/116-06 Минтруда отмечало: для получения права на дополнительный отпуск на детей разведенная женщина должна воспитывать ребенка самостоятельно, то есть без участия отца. Подтверждением факта того, что отец не принимает участия в воспитании ребенка, по мнению Минтруда, могла являться справка из ЖЭКа о регистрации лица по месту проживания, решения органов опеки и попечительства или суда о воспитании отцом ребенка и т. п.
В комментируемом письме позиция министерства несколько изменилась. В нем указывается, что предъявление справки из ЖЭКа о проживании ребенка вместе с матерью не достаточно для признания факта неучастия отца в воспитании ребенка. В то же время подтвердить такой факт могут следующие документы: решение суда или постановление следователя о розыске ответчика по иску о взыскании алиментов, решение суда о лишении ответчика родительских прав, решение органов опеки и попечительства или суда об отсутствии участия отца в воспитании ребенка.
Если же работницей документально не будет доказано, что она действительно воспитывает ребенка сама, без участия отца, то работодатель может отказать ей в предоставлении дополнительного социального отпуска. Таково на сегодня мнение Минтруда.
Определение оснований для предоставления дополнительного социального отпуска работникам, имеющим детей
Согласно ч. 2 ст. 19 Закона Украины «Об отпусках» при наличии нескольких оснований для предоставления дополнительного социального отпуска его общая продолжительность не может превышать 14 календарных дней.
В связи с тем, что ст. 19 Закона Украины «Об отпусках» четко не определена совокупность нескольких оснований для приобретения права на дополнительный социальный отпуск продолжительностью свыше семи календарных дней, то с учетом правовой экспертизы этого вопроса, проведенной Минтруда совместно с Минюстом и Главным научно-экспертным управлением Аппарата Верховной Рады Украины,
каждое основание, определенное ч. 1 этой статьи, правомерно считать отдельным основанием, а именно:— женщина, имеющая двоих или более детей в возрасте до 15 лет;
— женщина, имеющая ребенка-инвалида;
— женщина, усыновившая ребенка;
— одинокая мать;
— отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе и в случае продолжительного пребывания матери в лечебном заведении);
— лицо, взявшее ребенка под опеку.
Так, одинокая мать, у которой ребенок является инвалидом, имеет право на такой отпуск по двум основаниям (14 календарных дней): «женщина, имеющая ребенка-инвалида» и «одинокая мать». Если одинокая мать воспитывает здорового ребенка (имеется в виду не ребенка-инвалида), социальный отпуск предоставляется по одному основанию (семь календарных дней).
Если одинокая мать воспитывает двоих детей в возрасте до 15 лет, такой отпуск предоставляется по двум основаниям: «женщина, имеющая двоих детей в возрасте до 15 лет» и «одинокая мать».
Женщина, имеющая усыновленного ребенка и в то же время являющаяся одинокой матерью (вдовой), пользуется правом на такой отпуск по двум основаниям (14 календарных дней): «женщина, усыновившая ребенка» и «одинокая мать».
Если одинокая мать воспитывает двоих детей в возрасте 16 и 17 лет, она имеет право на этот отпуск по одному основанию (продолжительностью семь календарных дней). Для предоставления работнице такого отпуска продолжительностью 14 календарных дней не выполняется основание «женщина, имеющая двоих или более детей в возрасте до 15 лет».
Заместитель министра В. Онищук
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ
Основания для дополнительного отпуска влияют на его продолжительность
Согласно Закону Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР основаниями для предоставления дополнительного отпуска на детей следует считать наличие:
— у женщины двоих и более детей в возрасте до 15 лет;
— ребенка-инвалида у женщины;
— усыновленного ребенка у женщины;
— ребенка у одинокой матери;
— у отца ребенка, которого он воспитывает без матери;
— ребенка под опекой.
Ранее в письме от 04.06.2007 г. № 132/13/133-07 Минтруда отмечало, что когда основания совпадают, применяется только одно из них. Иными словами, конкретный ребенок может быть учтен только один раз по одному из перечисленных оснований. В этом же письме Минтруда привело примеры. Так, если одинокая мать имеет одного ребенка-инвалида, то ей предоставляется дополнительный отпуск только по одному основанию (такие основания, как наличие ребенка-инвалида и наличие ребенка у одинокой матери совпадают). В данном случае женщина имеет право на отпуск продолжительностью 7 дней. Если же у одинокой матери двое детей в возрасте до 15 лет и один из них — инвалид, то такая женщина имеет право на отпуск по двум основаниям, т. е. продолжительностью 14 дней.
Несколько позже, в письме от 02.10.2007 г. № 316/13/116-07, Минтруда указало на то, что одинокая женщина (вдова), имеющая усыновленного ребенка, может воспользоваться правом на дополнительный отпуск по двум основаниям — как одинокая мать и как женщина, усыновившая ребенка. Т. е. в приведенном примере, имея одного ребенка, женщина имеет право на дополнительный отпуск продолжительностью 14 календарных дней.
Как видим, мнение министерства изменилось. В комментируемом письме Минтруда придерживается последнего разъяснения, т. е. позиции, высказанной в письме от 02.10.2007 г. № 316/13/116-07: при определении оснований конкретный ребенок может быть учтен несколько раз.
Что же получается на практике? Если ранее работник имел право на дополнительный отпуск по нескольким основаниям, а ему предоставлялся по одному, то такой работник, вооружившись настоящим письмом, может смело требовать у работодателя предоставления неиспользованных дней отпуска, поскольку срока давности по дополнительному отпуску нет.
