Квалификация физлиц-предпринимателей как должностных лиц: ПФУ vs Миндоходов
Письмо Юридического управления ПФУ от 25.06.2013 г. № 16243/09-10
Знать, является ли физлицо-предприниматель должностным (служебным) лицом, важно в том случае, когда предпринимателя хотят привлечь к админответственности по той статье Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее —КУоАП), по которой субъектами ответственности названы должностные лица. Споры о том, кто входит в категорию «должностных лиц», ведутся очень давно.
Сегодня имеем официальное мнение ПФУ на этот счет.
Как известно, для признания физлица должностным (служебным) лицом необходимо выполнение им организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций (постоянно, временно или по специальному полномочию).
ПФУ из анализа постановления Пленума ВСУ от 26.04.2002 г. № 5 пришел к выводу, что выполнение указанных функций возможно при условии нахождения физлица на определенной должности в органах власти, на предприятии, в учреждении, организации. Поскольку штатного расписания у физлиц-предпринимателей нет и они не занимают определенной должности, то предприниматели не являются должностными лицами и не могут привлекаться к админответственности по статьям 1651 «Нарушение законодательства о сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование…» и 18823 «Препятствование уполномоченным лицам органов доходов и сборов… в проведении проверок» КУоАП.
В то же время авторитетный в этой сфере Минюст в письме от 03.11.2006 г. № 22-48-548 когда-то указывал, что предприниматель может быть признан должностным лицом при наличии наемных работников, так как он приобретает организационно-распорядительные полномочия по отношению к таким работникам.
Солидарно с Минюстом и Миндоходов, о чем свидетельствует консультация, размещенная в разделе 137.03 ЕБНЗ.
А ввиду того, что протоколировать данные правонарушения и выносить по ним постановления будет уже не ПФУ, а Миндоходов, предприниматели-работодатели попадают в зону риска.
