МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ И ТОРГОВЛИ УКРАИНЫ
О ВНЕСЕННЫХ ИЗМЕНЕНИЯХ В ЗАКОН УКРАИНЫ «Об ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ЗАКУПОК»
Письмо от 27.08.2012 г. № 3302-04/32330-12
Министерство экономического развития и торговли Украины на многочисленные обращения субъектов сферы государственных закупок относительно применения законодательства в сфере государственных закупок в связи с внесением изменений в Закон Украины «Об осуществлении государственных закупок» (далее — Закон) сообщает.
О завершении процедур, начатых до вступлению в силу Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок»
Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» от 04.07.2012 г. № 5044-VI,
вступившим в силу 05.08.2012 г., внесены изменения в Закон.
В соответствии с пунктом 1 раздела II «Заключительные положения» Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» данный Закон вступает в силу со дня, следующего за днем его опубликования. Положения данного Закона о внесении изменений в часть пятую статьи 40 Закона Украины «Об осуществлении государственных закупок» могут применяться в случае заключения договоров о закупке до дня вступления в силу данного Закона.
В соответствии с частью первой статьи 58 Конституции Украины законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность лица.
Частью второй статьи 5 Гражданского кодекса Украины предусмотрено, что акт гражданского законодательства не имеет обратного действия во времени, кроме случаев, когда он смягчает или отменяет гражданскую ответственность.
При этом в части второй статьи 4 Гражданского кодекса Украины указано, что актами гражданского законодательства, в частности, являются законы Украины.
Вместе с этим в соответствии с решением Конституционного Суда Украины от 09.02.99 г. № 1-рп/99 предоставление обратного действия во времени нормативно-правовым актам может быть предусмотрено путем прямого указания об этом в законе или в другом нормативно-правовом акте.
Учитывая, что такое указание в Законе Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» отсутствует, процедуры закупки товаров, работ и услуг, начатые до вступления в силу Закона, завершаются в соответствии с порядком, действовавшим до дня вступления в силу данного Закона.
Об осуществлении закупок товаров, работ и услуг предприятиями
Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» от 08.07.2011 г. № 3681-VI, вступившим в силу 03.10.2011 г., внесены изменения в Закон и исключены «средства предприятий и их объединений» из понятия «государственные средства».
Так, согласно части первой статьи 2 Закона данный Закон применяется ко всем заказчикам и закупкам товаров, работ и услуг, которые полностью или частично осуществляются за счет государственных средств, при условии, что стоимость предмета закупки товара (товаров), услуги (услуг) равна или превышает 100 тысяч гривень (в строительстве — 300 тысяч гривень), а работ — 1 миллион гривень, кроме закупок по процедуре электронного реверсивного аукциона, условия применения которой установлены разделом VIII1 данного Закона.
Определение понятий «государственные средства», «заказчики», «предприятия» и «распорядитель государственных средств» приведены в пунктах 4, 10, 21 и 27 части первой статьи 1 Закона соответственно.
В свою очередь, с 05.08.2012 г. вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» от 04.07.2012 г. № 5044-VI, которым внесены изменения в Закон, в частности абзацы второй — пятый части первой статьи 2 Закона заменены двумя абзацами следующего содержания: «Действие данного Закона распространяется на предприятия, определенные в пункте 21 части первой статьи 1 данного Закона, только в случае осуществления ими закупок за счет государственных средств, определенных в пункте 4 части первой статьи 1 данного Закона. Действие данного Закона не распространяется на случаи заключения трудовых договоров».
Учитывая изложенное, в случае, если заказчик является предприятием в понимании Закона и осуществляет закупки товаров, работ и услуг не за счет государственных средств, определенных в пункте 4 части первой статьи 1 Закона, то на такие закупки действие Закона не распространяется.
Директор Департамента государственных закупок
и государственного заказа
Б. Горбанский
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ
МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РАЗЪЯСНЯЕТ ОБ ИЗМЕНЕНИЯХ,
внесенных В ЗАКОН О ГОСЗАКУПКАХ
В связи со вступлением в силу с 05.08.2012 г. Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам государственных закупок» от 04.07.2012 г. № 5044-VI (далее — Закон № 5044), которым были внесены изменения в Закон Украины «Об осуществлении государственных закупок» от 01.06.2010 г. № 2289-VI (далее — Закон № 2289 // «Бюджетная бухгалтерия», 2012, № 30), Минэкономразвития предоставило разъяснения по вопросам, касающимся применения законодательства в сфере закупок. Рассмотрим их.
1. Как завершать процедуры закупок, начатые до 05.08.2012 г.?
По общему правилу законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени. Так, согласно ст. 5 Гражданского кодекса Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV (далее — ГКУ) акт гражданского законодательства не имеет обратного действия во времени, кроме случаев, когда он смягчает или отменяет гражданскую ответственность. При этом ст. 4 ГКУ уточняет, что актами гражданского законодательства, в частности, являются законы Украины.
В комментируемом письме Минэкономразвития, ссылаясь на решение Конституционного Суда от 09.02.99 г. № 1-рп/99, обращает внимание на то, что предоставление обратного действия во времени нормативно-правовым актам может быть предоставлено путем прямого указания об этом в законе или в другом нормативно-правовом акте.
Как указано в п. 2 Заключительных положений Закона № 5044, нормы этого Закона о внесении изменений в п. 5 ст. 40 Закона № 2289 могут применяться в случае заключения договоров о закупке до вступления в силу данного Закона.
Получается, что на основании этой нормы Закона № 5044 в существенные условия договоров, которые были заключены до 05.08.2012 г. и не прекратили свое действие в установленном законодательством порядке, и обязательства, принятые заказчиками и участниками, разрешено вносить изменения. И поэтому нормы, касающиеся оснований и порядка внесения изменений в существенные условия договора о закупке, предусмотренные ч. 5 ст. 40 Закона № 2289, распространяются на договоры о закупке, заключенные до вступления в силу Закона № 5044.
Однако Минэкономразвития в комментируемом письме пришло к следующему выводу: поскольку специальная норма в Законе № 5044 отсутствует, то процедуры закупок товаров, работ и услуг, начатые до вступления в силу этого Закона, необходимо завершать в соответствии с порядком, действовавшим до дня вступления в силу этого Закона. Другими словами, авторы письма считают, что те процедуры закупок, которые были начаты до 05.08.2012 г., должны завершаться по старым правилам.
2. Когда предприятия должны применять процедуры закупок?
Пожалуй, этот вопрос является одним из самых актуальных, ведь долгое время предприятия выступали полноправными заказчиками процедур закупок, предусмотренных Законом № 2289.
Благодаря изменениям, внесенным в ст. 2 Закона № 2289, определено, что действие этого Закона распространяется на предприятия в случае осуществления ими закупки за счет государственных средств.
Поэтому только в том случае, если предприятия в процессе закупки товаров, работ и услуг используют (расходуют) государственные средства, т. е. средства, полученные из бюджета, такие закупки осуществляют с применением тендерных процедур.
Как указывает Минэкономразвития в комментируемом письме, только в случае если предприятия осуществляют закупку товаров, работ и услуг не за счет государственных средств, то на такие закупки не распространяется действие Закона № 2289.
Виктория МАТВЕЕВА, экономист-аналитик
