МІНІСТЕРСТВО ЕКОНОМІЧНОГО РОЗВИТКУ І ТОРГІВЛІ УКРАЇНИ
ЩОДО ВНЕСЕНИХ ЗМІН ДО ЗАКОНУ УКРАЇНИ «ПРО ЗДІЙСНЕННЯ ДЕРЖАВНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ»
Лист від 27.08.2012 р. № 3302-04/32330-12
Міністерство економічного розвитку і торгівлі України на численні звернення суб’єктів сфери державних закупівель щодо застосування законодавства у сфері державних закупівель у зв’язку із внесенням змін до Закону України «Про здійснення державних закупівель» (далі — Закон) повідомляє.
Щодо завершення процедур, розпочатих до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель»
Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» від 04.07.2012 № 5044-VI, який набрав чинності 05.08.2012, внесено зміни до Закону.
Відповідно до пункту 1 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування. Положення цього Закону про внесення змін до частини п’ятої статті 40 Закону України «Про здійснення державних закупівель» можуть застосовуватися у разі укладення договорів про закупівлю до дня набрання чинності цим Законом.
Відповідно до частини першої статті 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи.
Частиною другої статті 5 Цивільного кодексу України передбачено, що акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом’якшує або скасовує цивільну відповідальність.
При цьому у частині другій статті 4 Цивільного кодексу України вказано, що актами цивільного законодавства, зокрема, є закони України.
Разом з цим відповідно до рішення Конституційного Суду України від 09.02.99 № 1-рп/99 надання зворотної дії в часі нормативно-правовим актам може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це в законі або в іншому нормативно-правовому акті.
Ураховуючи, що така вказівка у Законі України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» відсутня, процедури закупівлі товарів, робіт і послуг, розпочаті до набрання чинності Законом, завершуються відповідно до порядку, що діяв до дня набрання чинності цим Законом.
Щодо здійснення закупівель товарів, робіт і послуг підприємствами
Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» від 08.07.2011 № 3681-VI, який набрав чинності 03.10.2011, внесені зміни до Закону та виключені «кошти підприємств та їх об’єднань» із поняття «державні кошти».
Так, згідно з частиною першою статті 2 Закону цей Закон застосовується до всіх замовників та закупівель товарів, робіт та послуг, які повністю або частково здійснюються за рахунок державних коштів, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 100 тисяч гривень (у будівництві — 300 тисяч гривень), а робіт — 1 мільйон гривень, крім закупівель за процедурою електронного реверсивного аукціону, умови застосування якої встановлені розділом VIII1 цього Закону.
Визначення понять «державні кошти», «замовники», «підприємства» та «розпорядник державних коштів» наведені у пунктах 4, 10, 21 та 27 частини першої статті 1 Закону відповідно.
У свою чергу, з 05.08.2012 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» від 04.07.2012 № 5044-VI, яким внесено зміни до Закону, зокрема абзаци другий — п’ятий частини першої статті 2 Закону замінено двома абзацами такого змісту: «Дія цього Закону поширюється на підприємства, визначені у пункті 21 частини першої статті 1 цього Закону, лише у разі здійснення ними закупівель за рахунок державних коштів, визначених у пункті 4 частини першої статті 1 цього Закону. Дія цього Закону не поширюється на випадки укладення трудових договорів».
З огляду на викладене, у разі якщо замовник є підприємством у розумінні Закону та здійснює закупівлі товарів, робіт і послуг не за рахунок державних коштів, визначених в пункті 4 частини першої статті 1 Закону, то на такі закупівлі дія Закону не поширюється.
Директор Департаменту державних закупівель
та державного замовлення
Б. Горбанський
КОМЕНТАР РЕДАКЦІЇ
МІНЕКОНОМРОЗВИТКУ НАДАЄ РОЗ’ЯСНЕННЯ ЩОДО ЗМІН,
унесених ДО ЗАКОНУ ПРО ДЕРЖЗАКУПІВЛІ
У зв’язку з набуттям чинності з 05.08.2012 р. Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України з питань державних закупівель» від 04.07.2012 р. № 5044-VI (далі — Закон № 5044), яким було внесено зміни до Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010 р. № 2289-VI (далі — Закон № 2289 // «Бюджетна бухгалтерія», 2012, № 30), Мінекономрозвитку надало роз’яснення з питань застосування законодавства у сфері закупівель. Розглянемо їх.
1. Як завершувати процедури закупівель, розпочаті до 05.08.2012 р.?
За загальним правилом закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. Так, згідно зі ст. 5 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 р. № 435-IV (далі — ЦКУ) акт цивільного законодавства не має зворотної дії в часі, крім випадків, коли він пом’якшує або скасовує цивільну відповідальність. При цьому ст. 4 ЦКУ уточнює, що актами цивільного законодавства, зокрема, є закони України.
У листі, що коментується, Мінекономрозвитку, посилаючись на рішення Конституційного Суду від 09.02.99 р. № 1-рп/99, звертає увагу на те, що надання зворотної дії в часі нормативно-правовим актам може бути надано шляхом прямої вказівки про це в законі чи в іншому нормативно-правовому акті.
Як зазначено в п. 2 Прикінцевих положень Закону № 5044 норми цього Закону про внесення змін до п. 5 ст. 40 Закону № 2289 можуть застосовуватися в разі укладення договорів про закупівлю до набуття чинності цим Законом.
Отже, на підставі цієї норми Закону № 5044 до істотних умов договорів, що були укладені до 05.08.2012 р. та не припинили свою дію в установленому законодавством порядку, та зобов’язань, прийнятих замовниками та учасниками, дозволено вносити зміни. І тому норми, що стосуються підстав та порядку внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, передбачені ч. 5 ст. 40 Закону № 2289, поширюються на договори про закупівлю, укладені до набрання чинності Законом № 5044.
Проте Мінекономрозвитку в листі, що коментується, дійшло такого висновку: оскільки спеціальна норма в Законі № 5044 відсутня, то процедури закупівель товарів, робіт і послуг, розпочаті до набуття чинності цим Законом, необхідно завершувати відповідно до порядку, що діяв до дня набуття чинності цим Законом. Інакше кажучи, автори листа вважають, що ті процедури закупівель, які було розпочато до 05.08.2012 р., повинні завершуватися за колишніми правилами.
2. Коли підприємства повинні застосовувати процедури закупівель?
Мабуть, це запитання є одним з найактуальніших, адже тривалий час підприємства були повноправними замовниками процедур закупівель, передбачених Законом № 2289.
Завдяки змінам, унесеним до ст. 2 Закону № 2289, визначено, що дія цього Закону поширюється на підприємства в разі здійснення ними закупівлі за рахунок державних коштів.
Отже, тільки в разі якщо підприємства в процесі закупівлі товарів, робіт і послуг використовують (витрачають) державні кошти, тобто кошти, отримані з бюджету, такі закупівлі здійснюються із застосуванням процедур закупівель.
Як зазначає Мінекономрозвитку в листі, який коментується, якщо підприємства здійснюють закупівлю товарів, робіт і послуг не за рахунок державних коштів, то на такі закупівлі не поширюється дія Закону № 2289.
Вікторія МАТВЄЄВА,
економіст-аналітик
