Темы статей
Выбрать темы

Дни незаконно предоставленного работнику отпуска за свой счет не исключаются из расчетного периода при расчете отпускных

Редакция БН
Ответы на вопросы

Дни незаконно предоставленного работнику отпуска за свой счет не исключаются из расчетного периода при расчете отпускных

 

Предприятие в декабре 2008 года отправило всех работников в отпуск за свой счет на две недели (на основании полученных от работников заявлений). В январе 2009 года работники также весь месяц находились в отпуске за свой счет. Нужно ли учитывать дни нахождения работников в отпуске за свой счет при расчете среднедневной зарплаты для оплаты ежегодного отпуска?

(г. Киев)

 

Как мы понимаем, предприятие вынуждено было приостановить свою деятельность в декабре — январе, но оформлять простой не стало, так как тогда бы этот период надо было оплачивать работникам в размере не менее 2/3 их заработка. Вместо этого предприятие отправило работников в неоплачиваемый отпуск, получив от каждого из них заявление с просьбой предоставить такой отпуск «по семейным обстоятельствам».

Надо сказать, что

раньше действовал абз. второй ст. 26 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках), согласно которому работодатель мог в случае простоя отправлять работников в неоплачиваемый или частично оплачиваемый отпуск в порядке, определенном коллективным договором. Однако эта норма упразднена с 18.11.2000 г., и теперь период простоя не по вине работника в обязательном порядке подлежит оплате из расчета не менее 2/3 заработка.

На данный момент отпуск за свой счет может предоставляться на основании

ст. 26 Закона об отпусках: по семейным обстоятельствам и по другим причинам работнику может предоставляться отпуск без сохранения заработной платы на срок, обусловленный соглашением между работником и собственником или уполномоченным им органом, но не более 15 календарных дней на год. Правом на такой неоплачиваемый отпуск может воспользоваться любой работник, но только с согласия работодателя, который, в принципе, может и отказать работнику в этой просьбе. В рассматриваемой ситуации работодатель, безусловно, не будет против такого отпуска.

Итак, на законных основаниях работник может находиться в отпуске за свой счет лишь 15 календарных дней в году, т. е. в декабре 2008 года работники не работали 15 дней «по их просьбе» на основании

ст. 26 Закона об отпусках (при условии, что в течение 2008 года они такой отпуск не использовали), и в январе следующего года 15 дней отпуска можно также подвести под норму ст. 26 Закона об отпусках. Что касается оставшихся дней неоплачиваемого январского отпуска, то они были предоставлены работникам без законных на то оснований, что является нарушением трудового законодательства. Поэтому при проведении проверки инспекция по труду может привлечь работодателя к ответственности, даже если со стороны работников не будет жалоб, и такой продолжительный неоплачиваемый отпуск формально предоставлялся по просьбе самих же работников на основании их заявлений.

Так как в вопросе речь идет об уже свершившемся событии, т. е. факт длительного нахождения работников в отпуске за свой счет налицо, то напомним, какие еще есть законные основания для предоставления неоплачиваемого отпуска работникам.

Статьей 25 Закона об отпусках предусмотрены случаи обязательного предоставления работнику по его просьбе неоплачиваемого отпуска (см. таблицу). Возможно, некоторые работники вашего предприятия имеют право на более длительный законный отпуск за свой счет.

 

Случаи обязательного предоставления неоплачиваемого отпуска работникам по их желанию

Отпуск предоставляется:

Продолжительность

1

2

1) матери или отцу, который воспитывает детей без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении), которая имеет двух и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка-инвалида

до 14 календарных дней ежегодно

2) мужчине, жена которого находится в послеродовом отпуске

до 14 календарных дней

3) матери или другим лицам, указанным в ч. 3 ст. 18 и ч. 1 ст. 19 Закона об отпусках, в случае если ребенок нуждается в домашнем уходе, а именно: отцу ребенка, бабе, деду или другими родственникам, которые фактически ухаживают за ребенком, усыновителю, опекуну

продолжительностью, определенной в медицинском заключении, но не более чем до достижения ребенком шестилетнего возраста, а в случае, если ребенок болен сахарным диабетом I типа (инсулинозависимый) — не более чем до достижения ребенком шестнадцатилетнего возраста

4) ветеранам войны, лицам, которые имеют особые заслуги перед Родиной, и лицам, на которых распространяется действие Закона Украины «О статусе ветеранов войны, гарантиях их социальной защиты» от 22.10.93 г. № 3551-XII

до 14 календарных дней ежегодно

5) лицам, которые имеют особые трудовые заслуги перед Родиной

до 21 календарного дня ежегодно

6) пенсионерам по возрасту и инвалидам III группы

до 30 календарных дней ежегодно

7) инвалидам I и II групп

до 60 календарных дней ежегодно

8) лицам, которые вступают в брак

до 10 календарных дней

9) работникам в случае смерти:

— родных по крови или по браку: мужа (жены), родителей (отчима, мачехи), ребенка (пасынка, падчерицы), братьев, сестер;

до 7 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда к месту захоронения и обратно;

— других родственников

до 3 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда к месту погребения и обратно

10) работникам для ухода за больным родственником по крови или по браку, который по заключению медицинского заведения нуждается в постоянном постороннем присмотре

продолжительностью, определенной в медицинском заключении, но не более 30 календарных дней

11) работникам для завершения санаторно-курортного лечения

продолжительностью, определенной в медицинском заключении

12) работникам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения

15 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда до местонахождения учебного заведения и обратно

13) работникам, допущенным к сдаче вступительных экзаменов в аспирантуру с отрывом или без отрыва от производства, а также работникам, которые учатся без отрыва от производства в аспирантуре и успешно выполняют индивидуальный план подготовки

продолжительностью, необходимой для проезда к местонахождению высшего учебного заведения или заведения науки и обратно

14) совместителям

на срок до окончания отпуска по основному месту работы

15) ветеранам труда

до 14 календарных дней ежегодно

16) работникам, которые не использовали по предыдущему месту работы ежегодный основной и дополнительные отпуска полностью или частично и получили за них денежную компенсацию

до 24 календарных дней в первый год работы на данном предприятии до наступления шестимесячного срока непрерывной работы

17) работникам, дети которых в возрасте до 18 лет поступают в учебные заведения, расположенные в другой местности

продолжительностью 12 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда к местонахождению учебного заведения и в обратном направлении. При наличии двоих или более детей указанного возраста такой отпуск предоставляется отдельно для сопровождения каждого ребенка

18) работникам, которые учатся без отрыва от производства в аспирантуре, в течение четвертого года учебы

по их желанию один свободный от работы день в неделю без сохранения заработной платы

 

Обратите внимание на такой момент. на наш взгляд, тем категориям работников, которые имеют право на

ежегодный обязательный отпуск за свой счет, такой отпуск полагается наряду с неоплачиваемым отпуском по семейным обстоятельствам, предоставляемым с согласия работодателя. Иными словами, ст. 25 и 26 Закона об отпусках установлены два вида неоплачиваемых отпусков, которые не заменяют друг друга. Например, работник-пенсионер может ежегодно рассчитывать на 30 дней обязательного отпуска «за свой счет» плюс 15 дней необязательного неоплачиваемого отпуска. Просто 30 дней предоставляются ему по его просьбе в обязательном порядке, а 15 дней — только с согласия работодателя*.

* На это указывают и авторы Научно-практического комментария к Кодексу законов о труде, приведенного в ИСС «ЛІГА:ЗАКОН», отмечая, что в случае если работник имеет право на получение отпуска без сохранения зарплаты по нескольким основаниям, то использование отпуска по одному основанию не мешает использованию отпуска по другим основаниям.

Итак, мы пришли к тому, что в описанной ситуации часть неоплачиваемого отпуска была предоставлена работникам на законных основаниях (

ст. 25 и 26 Закона об отпусках), а часть — нет. Посмотрим, как это повлияет на расчет средней зарплаты для оплаты дней ежегодного отпуска.

В соответствии с

абз. шестым п. 2 Порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением КМУ от 08.02.95 г. № 100 (далее — Порядок № 100), время, на протяжении которого работники согласно действующему законодательству или по другим уважительным причинам не работали, и за ними не сохранялся заработок или сохранялся частично, исключается из расчетного периода. Из этой нормы следует, что если случай невыхода на работу без сохранения заработка предусмотрен действующим законодательством, то такой период исключается из расчета. И сюда, по нашему твердому убеждению, попадает отпуск «за свой счет» на основании и ст. 25, и ст. 26 Закона об отпусках. Соответственно, незаконно предоставленные работнику дни отпуска «за свой счет» не исключаются из расчета.

Например, работнику предоставлялся неоплачиваемый отпуск только на основании

ст. 26 Закона об отпусках в размере 15 календарных дней в декабре 2008 года и 31 день в январе 2009 года (хотя по законодательству полагается не более 15 календарных дней в году). С 12 октября 2009 года работник уходит в ежегодный основной отпуск. Расчетный период для определения средней зарплаты составляет октябрь 2008 года — сентябрь 2009 года. В таком случае начисленный работнику заработок за 12 календарных месяцев расчетного периода делится на 325 календарных дней (365 - 10 праздничные и нерабочие дни - 15 законный отпуск за свой счет в декабре - 15 законный отпуск за свой счет в январе). Оставшиеся 16 календарных дней неоплачиваемого отпуска в январе 2009 года не исключаются из расчета.

Такой расчет отпускных, на наш взгляд, полностью согласуется с требованиями

Порядка № 100. Однако Минтруда в последнее время настойчиво продвигает мнение (письма от 20.12.2007 г. № 929/13/84-07, от 28.07.2008 г. № 3144/0/10-08/13), что из расчета нужно исключать дни неоплачиваемого отпуска только в том случае, если он предоставлен на основании ст. 25 Закона об отпусках (т. е. обязательный отпуск). Дни отпуска за свой счет по семейным обстоятельствам, предоставленные на основании ст. 26 Закона об отпусках, не должны исключаться из расчета, так как в этом случае, по мнению Минтруда, уменьшение зарплаты зависит от решения самого работника. Мы не согласны с этим подходом, так как Порядок № 100 таких условий не выдвигает, в нем говорится о любых случаях невыхода на работу без сохранения зарплаты согласно действующему законодательству или по уважительным причинам. В ст. 26 Закона об отпусках как раз и говорится о семейных обстоятельствах и других причинах, при признании которых уважительными работодатель предоставляет работнику отпуск за свой счет. Какой-то конкретный перечень семейных обстоятельств и уважительных причин законодательством не установлен, поэтому каждое решение принимается работодателем самостоятельно исходя из конкретной ситуации, и это все происходит в рамках действующего законодательства. Поэтому мы считаем, что данное мнение Минтруда не подкреплено действующим законодательством, а значит, дни отпуска, предоставленного на основании ст. 26 Закона об отпусках, следует исключать из расчета.

 

Наталия ЖУРАВЛЕВА

App
Скачайте наше мобильное приложение Factor

© Factor.Media, 1995 -
Все права защищены

Использование материалов без согласования с редакцией запрещено

Ознакомиться с договором-офертой

Присоединяйтесь
Адрес
г. Харьков, 61002, ул. Сумская, 106а
Мы принимаем
ic-privat ic-visa ic-visa

Мы используем cookie-файлы, чтобы сделать сайт максимально удобным для вас и анализировать использование наших продуктов и услуг, чтобы увеличить качество рекламных и маркетинговых активностей. Узнать больше о том, как мы используем эти файлы можно здесь.

Спасибо, что читаете нас Войдите и читайте дальше