ОТПУСК НА ДЕТЕЙ:
продолжительность, основания
и порядок предоставления
Действующее законодательство предоставляет некоторым категориям работников (в основном женщинам), имеющих детей, право на дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 или 17 календарных дней. Причем предоставление данного отпуска при наличии на то оснований является обязательным. Сегодня мы подробно рассмотрим, кому, в каких случаях, какой продолжительности полагается такой отпуск, какие подтверждающие документы для этого нужны. Надо сказать, что на законодательном уровне вопрос предоставления отпуска на детей урегулирован достаточно скудно, поэтому при рассмотрении нюансов и спорных ситуаций приходится опираться на существующие разъяснения Минтруда и судебную практику, что мы и сделали в сегодняшней статье.
Наталия ЖУРАВЛЕВА, консультант газеты «Бухгалтерская неделя»
Что представляет собой отпуск на детей
Прежде чем рассматривать, кому, в каких случаях и какой продолжительности предоставляется отпуск на детей, давайте разберем, что он собой представляет.
Дополнительный отпуск работникам, которые имеют детей, относится к категории
социальных отпусков и предоставляется на основании ст. 1821 КЗоТ, ст. 19 и 20 Закона об отпусках. При предоставлении данного отпуска нужно учитывать условия его предоставления:1) отпуск на детей полностью оплачивается за счет средств работодателя
. Среднедневная зарплата для оплаты такого отпуска рассчитывается исходя из дохода за последние 12 календарных месяцев в соответствии с Порядком № 100 (в общем порядке, как и для оплаты ежегодных отпусков). Данная выплата входит в фонд оплаты труда согласно п.п. 2.2.12 Инструкции № 5, а значит, облагается «сверху» и «снизу» соцвзносами, а для целей обложения налогом с доходов является зарплатой (признак дохода в ф. № 1ДФ «01»);2) такой отпуск предоставляется сверх ежегодных отпусков
, установленных ст. 6, 7 и 8 Закона об отпусках*, а также сверх ежегодных отпусков, установленных другими законами и нормативно-правовыми актами. Это значит, что такой отпуск может предоставляться сверх максимальной продолжительности ежегодных основного и дополнительного отпусков (в общем случае — 59 календарных дней, а для работников, занятых на подземных горных работах, — 69 календарных дней);* Имеется в виду сверх ежегодного основного отпуска, ежегодного дополнительного отпуска за работу с вредными и тяжелыми условиями труда, ежегодного дополнительного отпуска за особый характер труда и другие ежегодные дополнительные отпуска, предусмотренные законодательством.
3) на такой отпуск распространяются общие правила переноса или продления
, установленные ст. 11 Закона об отпусках. Например, отпуск продлевается или переносится на другой период в случае наступления временной нетрудоспособности работника, начала отпуска по беременности и родам, учебного отпуска и т. п. Однако в случае болезни ребенка отпуск не переносят и не продлевают (подробнее см. статью «Болезнь в отпуске — порядок оплаты дней болезни и отпуска» // «БН», 2009, № 32, с. 16);4) данный отпуск полной продолжительности может предоставляться до наступления отработки шести месяцев на новой работе
. Указанное ограничение на социальные отпуска не распространяется, оно установлено только в отношении ежегодных основного и дополнительного отпусков (ч. 5 ст. 10 Закона об отпусках). Однако, если в году приема на работу работник работал у другого работодателя, то за такой календарный год отпуск не предоставляют (подробнее см. раздел «Продолжительность отпуска на детей» на с. 22);5) вопрос с делением отпуска на части на сегодняшний день не урегулирован.
Статья 12 Закона об отпусках предусматривает возможность деления отпуска на части (основная непрерывная часть должна быть не меньше 14 дней) только для ежегодных отпусков. В отношении социального отпуска на детей нет ни разрешающей, ни запрещающей нормы. Поэтому считаем возможным дробить такой отпуск на части в порядке, согласованном между работником и работодателем;6) если работник не увольняется, то отпуск на детей не может быть заменен денежной компенсацией
, т. е. эти дни работник должен отгулять. Закон об отпусках запрещает заменять отпуск денежной компенсацией, кроме случаев, указанных в ст. 24 этого Закона. Данной нормой предусмотрено, что по желанию работника часть ежегодного отпуска может быть заменена денежной компенсацией. При этом продолжительность предоставленного работнику основного и дополнительных отпусков не может быть меньше 24 дней. Так, если работница имеет право на 24 дня основного отпуска и 10 дней отпуска на детей, то считаем, что она может взять 14 дней основного и 10 дней отпуска на детей, а за оставшиеся 10 дней основного отпуска получить денежную компенсацию;7) при переводе работника на другое предприятие компенсация неиспользованных дней отпуска на детей не перечисляется на текущий счет его нового работодателя
. Статья 24 Закона об отпусках разрешает по желанию работника перечислить новому работодателю денежную компенсацию за все дни неиспользованного ежегодного отпуска. Следовательно, компенсация за неиспользованные дни социального отпуска на детей должна быть выплачена работнику на руки при увольнении;8) при увольнении работнику выплачивается компенсация за неиспользованные им дни отпуска на детей за все годы.
Здесь нужно отметить, что отпуск на детей не имеет срока давности по его предоставлению (письмо Минтруда от 19.02.10 г. № 48/13/116-10). Соответственно при увольнении работнику необходимо выплатить компенсацию за дни такого неиспользованного отпуска за все годы, когда он имел на это право. При этом нужно учитывать, что продолжительность отпуска за каждый год определяется с учетом действующего на тот момент законодательства и права работника на него. Например, за 2009 год продолжительность отпуска на детей составляет 7 и 14 календарных дней (если есть два и более основания для предоставления отпуска), а за 2010 год — 10 и 17 соответственно. При выплате компенсации нужно учитывать, что в обязательном порядке отпуск на детей начал предоставляться с 2003 года, а по основаниям «одинокая мать» и «приемный родитель» — с 2004 и 2010 годов соответственно (см. табл. 1 на с. 20).
Кто имеет право на отпуск на детей
Категории работников, которые имеют право на отпуск на детей, перечислены в
ст. 19 Закона об отпусках. Перечень документов, которые должны предоставить соответствующие категории работников, чтобы получить право на такой отпуск, приведен в табл. 2 на с. 20.
Таблица 1.
Продолжительность отпуска в период с 1997 года| Основание для предоставления | С 1997 года* | С 2003 года | С 2004 года | С 2010 года |
| Женщина, имеющая двоих и более детей в возрасте до 15 лет | 5 к. дн. | 7 (14**) к. дн. | 7 (14**) к. дн. | 10 (17**) к. дн. |
| Женщина, имеющая ребенка-инвалида | ||||
| Женщина, усыновившая ребенка | ||||
| Отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении) | ||||
| Лицо, которое взяло ребенка под опеку | ||||
| Одинокая мать | Х | Х | ||
| Один из приемных родителей | Х | |||
| * В этот период отпуск предоставлялся по желанию работника.** При наличии нескольких оснований.
| ||||
Таблица 2.
Документы, которые подтверждают право на отпуск на детей| Работник | Предельный возраст ребенка | Подтверждающие документы |
| 1 | 2 | 3 |
| 1. Женщина, имеющая двоих и более детей в возрасте до 15 лет
| 15 лет | — свидетельства о рождении детей |
| Примечание. Право на отпуск возникает вне зависимости от того, замужем женщина или нет. | ||
| 2. Женщина, имеющая ребенка-инвалида
| 18 лет* | — свидетельство о рождении ребенка; — медицинское заключение, выданное заведениями и учреждениями МЗО (если ребенку не исполнилось 16 лет); — пенсионное удостоверение ребенка или справка МСЭК (для ребенка в возрасте от 16 до 18 лет) |
| 3. Женщина, усыновившая ребенка
| 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — решение суда об усыновлении ребенка |
| 4. Одинокая мать, в том числе:
|
|
|
| 4.1) женщина, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись сделана по указанию матери | 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — справка ЗАГСа об основаниях внесения в книгу записей рождений сведений об отце ребенка; — паспорт женщины |
| 4.2) вдова | 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — свидетельство о заключении брака; — свидетельство о смерти мужа; — паспорт женщины |
| 4.3) разведенная женщина, которая воспитывает ребенка без отца | 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — свидетельство о браке; — свидетельство о расторжении брака; — документы, подтверждающие, что отец не участвует в воспитании ребенка (подробнее см. раздел «Как разведенной женщине подтвердить статус одинокой матери» на с. 21)
|
| 4.4.) женщина, которая вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен | 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — свидетельство о заключении брака; — паспорт |
| Примечание. Такое определение одинокой матери приводилось в письмах Минтруда от 20.04.05 г. № 36-152, от 06.07.06 г. № 247/13/116-06, от 04.06.07 г. № 132/13/133-07. При этом Минтруда акцентирует внимание, что п. 5 ч. 12 ст. 10 Закона об отпусках под одинокой понимается мать, которая воспитывает ребенка без отца. Поэтому участие отца или других лиц в содержании ребенка (например, наличие отчима) не лишает мать статуса одинокой. Иными словами, ей совсем не обязательно самой содержать ребенка. | ||
| 5. Отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном заведении)
| 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — документы, подтверждающие неучастие матери в воспитании ребенка (свидетельство о смерти матери ребенка; или решение о лишении матери родительских прав; или решение суда (органа опеки и попечительства), согласно которому ребенок остается жить с отцом, и мать не принимает участия в его воспитании; или другие документы, подтверждающие воспитание ребенка отцом без матери), — или справка из медучреждения о длительном лечении матери ребенка |
| Примечание. Опека устанавливается на детей в возрасте до 14 лет, а попечительство — на детей в возрасте с 14 до 18 лет. Руководствуясь ст. 186 1 и 182 1 КЗоТ, Минтруда в письме от 14.04.08 г. № 235/0/15-08/13 разъясняет, что право на отпуск на детей имеют также и попечители, воспитывающие ребенка в возрасте до 18 лет. | ||
| Примечание. 1. В письме Минтруда от 21.07.08 г. N 187/13/116-08 разъясняется, что одиноким отцом следует считать мужчину, который не находится в браке и в свидетельстве о рождении ребенка записан как его отец; вдовца, разведенного мужчину, который воспитывает ребенка без матери. 2. Для получения дополнительного социального отпуска вдовец, который женился, но его ребенок новой женой не усыновлен, должен предоставить копию свидетельства о рождении ребенка и свидетельство о смерти матери ребенка. | ||
| 6. Лицо, которое взяло ребенка под опеку
| 14 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — решение об установлении опеки |
| 7. Один из приемных родителей (впервые по этому основанию отпуск предоставляется в 2010 году)
| 18 лет | — свидетельство о рождении ребенка; — решение о создании приемной семьи; — договор об устройстве ребенка на воспитание и совместное проживание в приемной семье |
| Примечание. 1. Такое право приемные родители получили благодаря изменениям, внесенным в Закон об отпусках Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно установления социальных гарантий приемным родителям» от 10.03.10 г. № 1959-VI. 2. Учитывая, что на отпуск имеет право только один из приемных родителей, предполагаем, что в заявлении на предоставление на такого отпуска следует указать, что второй приемный родитель не пользуется этим правом по своему месту работы. | ||
* Ребенок — лицо в возрасте до 18 лет (совершеннолетие), если по закону, применяемому к нему, он не приобретает права совершеннолетнего раньше (ст. 1 Закона № 2402 и ст. 2 Закона № 2811).
Как разведенной женщине подтвердить статус одинокой матери
При определении одинокой матери ориентироваться необходимо на
п. 5 ч. 13 ст. 10 Закона об отпусках, где говорится о женщине, которая воспитывает ребенка без отца*. Если отец ребенка умер или его никогда «не было» (запись об отце в свидетельстве о рождении отсутствует или сделана по указанию матери), доказать статус одинокой матери не составляет труда. Сложнее, если родители ребенка находятся в разводе, при этом ребенок проживает с матерью. Как в этом случае женщина должна доказывать, что она воспитывает ребенка без отца? Ситуацию усложняет тот факт, что в законодательстве нет ни четкого, ни приблизительного перечня документов, подтверждающих этот факт. В связи с этим нам ничего не остается, как опираться на разъяснения Минтруда и судебную практику.* Обращаем внимание, что такое определение одинокой матери используется исключительно для целей Закона об отпусках. Например, для целей Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.03 г. № 889-IV используется определение одинокой матери, приведенное в Порядке предоставления документов и их составе при применении налоговой социальной льготы, утвержденном постановлением КМУ от 26.12.03 г. № 2035.
Сначала отметим момент, который не оспаривается: для признания одинокой матерью женщине совсем не обязательно самой еще и содержать ребенка. Если женщина воспитывает ребенка без отца (вот это как раз и нужно доказать!), но при этом получает от него алименты на ребенка, то это не лишает ее права на дополнительный отпуск на детей (письма Минтруда от 04.06.07 г. № 132/13/133-07 и от 06.07.06 г. № 247/13/116-06).
Теперь о более сложном. Что понимать под «воспитанием ребенка без отца» и как это доказать? Ранее Минтруда придерживалось такого мнения (письма от 06.07.06 г. № 247/13/116-06, от 04.06.07 г. № 132/13/133-07): отца можно признать участвующим в воспитании ребенка только в том случае, если он или проживает вместе с ребенком или если есть другие доказательства ежедневного участия отца в его воспитании. При таком подходе справка ЖЭКа (о зарегистрированных по месту жительства лицах) о том, что отец проживает отдельно от ребенка, была одним из подтверждающих документов о том, что отец не принимает ежедневного участия в воспитании ребенка, а значит мать ребенка признавалась одинокой.
Помимо справки ЖЭКа, в качестве примерных документов, которые могут удостоверять факт самостоятельного воспитания ребенка матерью, приводились: решение органов опеки и попечительства или суда относительно воспитания ребенка отцом; или другие документы, доказывающие, что отец не участвует в воспитании ребенка (например, решение суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов, договор относительно осуществления родительских прав и др.).
Потом Минтруда начало менять свое мнение (письмо от 14.04.08 г. № 235/0/15-08/13)*, говоря, что одной справки из ЖЭКа уже не достаточно, что нужны другие подтверждения того, что отец не принимает участия в воспитании ребенка. Далее позиция ужесточилась еще больше, и в письме от 19.05.09 г. № 5565/0/14-09/13 Минтруда говорит, что разведенная женщина для получения права на дополнительный отпуск должна доказать, что отец ребенка вообще не принимает участия в его воспитании. Правда, при этом Минтруда дает свободу в способах доказательства этого факта (см. «Присвоить работнице статус одинокой матери может созданная на предприятии комиссия»).
* Минюст в письме № 7176-0-33-08-21 от 06.08.08 г. указал, что это разъяснение Минтруда подлежит отмене и немедленному отзыву с мест пользования, однако этого не произошло.
| Присвоить работнице статус одинокой матери может созданная на предприятии комиссия Извлечение из письма Минтруда от 19.05.09 г. № 5565/0/14-09/13 «Действующее законодательство не содержит конкретного перечня документов, которые следует предъявить женщине, воспитывающей ребенка без отца, для получения дополнительного социального отпуска. Поэтому одним из документов для подтверждения того, что отец не принимает участия в воспитании ребенка, могут быть: решение суда о лишении ответчика родительских прав, решение органов опеки и попечительства или суда об участии отца в воспитании ребенка, постановление суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов и т. п. Кроме того, подтверждением отсутствия участия отца в воспитании ребенка может быть акт, составленный социально-бытовой комиссией, созданной первичной профсоюзной организацией или любой другой комиссией, образованной на предприятии, в учреждении, организации, а также справка из школы о том, что отец не принимает участия в воспитании ребенка (не общается с учителями, не забирает ребенка домой, не участвует в родительских собраниях) и т. п. Таким образом, разведенная женщина, действительно воспитывающая сама ребенка (без отца), для получения дополнительного социального отпуска должна предоставить копию свидетельства о рождении ребенка, копию свидетельства о расторжении брака и документ, который подтверждал бы то, что отец не участвует в воспитании ребенка.» |
Как видим, по мнению Минтруда, данный вопрос может быть решен внутри предприятия или созданного им профсоюза. От себя добавим, что помимо справок из школы, детского сада, ЖЭКа, различных секций, кружков, спортивных организаций, которые посещает ребенок, при составлении акта во внимание можно брать и свидетельские показания соседей, родственников, самого ребенка и т. п. Акт составляется комиссией в произвольной форме. Считаем, что для решения этого вопроса можно привлечь комиссию по социальному страхованию, созданную на предприятии.
Продолжительность отпуска на детей
Во-первых, так же, как и по ежегодным отпускам,
праздничные и нерабочие дни не учитываются при определении продолжительности дополнительного отпуска работникам, имеющим детей (ст. 5 Закона об отпусках). Например, если женщина идет в отпуск на детей продолжительностью 10 к. дн. с 01.03.10 г., то выйти на работу ей надо 12 марта, так как на период отпуска приходится один праздничный день — 8 марта.Во-вторых,
отпуск на детей предоставляется полной продолжительности в любое время в течение календарного года независимо от отработанного времени и даты рождения ребенка — до или после этой даты. Так, если у работницы ребенок-инвалид, которому исполняется 18 лет в январе 2010 года, то в 2010 году она имеет право на отпуск на детей полной продолжительности. Причем предоставить такой отпуск ей можно в любое время в течение 2010 года (как до, так и после даты рождения ребенка), а в случае непредоставления он будет перенесен на следующий год. Если день рождения ребенка приходится на 1 января, то за такой год данный отпуск нельзя предоставлять, так как в отчетном году ребенок уже не попадает в категорию «ребенок», так как уже 1 января ему исполняется 18 лет.Теперь что касается случая
приема на работу в середине года работника, имеющего право на отпуск на детей. Необходимость предоставления ему дополнительного оплачиваемого отпуска за этот год зависит от того, состоял данный работник в текущем году в трудовых отношениях с другим субъектом хозяйствования или нет. Если работник до трудоустройства на ваше предприятие где-то работал в текущем году, то данный отпуск ему должен был предоставить прежний работодатель, а в случае непредоставления он должен был выплатить денежную компенсацию. Соответственно, на новом месте работы такому работнику отпуск за этот год уже не полагается. Причем выяснять, был ли фактически предоставлен отпуск или выплачена компенсация по предыдущему месту работы, нынешний работодатель не обязан. Если же на работу принимается работник, в текущем году нигде не работавший, то вы должны предоставить ему дополнительный отпуск на детей при наличии на то оснований. При этом количество фактически отработанного времени в отчетном году не имеет значения: даже если работник был принят в конце декабря, ему все равно за этот год полагается отпуск на детей полной продолжительности. Такие разъяснения Минтруда предоставило в письме от 03.03.07 г. № 58/06/186-07*.* Наш ком. к этому письму см. в «БН», 2007, № 17, с. 10.
И обратная ситуация — вы увольняете работника в течение года. Вне зависимости от того, сколько работник отработал в отчетном году, вы обязаны предоставить ему за этот год отпуск на детей полной продолжительности или выплатить денежную компенсацию при проведении окончательного расчета.
И последний, пожалуй, самый важный момент, который влияет на продолжительность отпуска, — это определение количества оснований, дающих на него право . В общем случае продолжительность данного отпуска составляет 10 календарных дней (до 2010 года — 7 дней), а при наличии нескольких оснований на данный отпуск — общая продолжительность не может превышать 17 календарных дней (до 2010 года — 14 дней). Фразу «общая продолжительность не может превышать 17 календарных дней», на наш взгляд, следует понимать не так, что работодатель вправе устанавливать меньшую продолжительность данного отпуска по своему усмотрению, а так: при наличии двух и более оснований работнику предоставляют 17 дней.
Определение количества оснований для отпуска на детей
Теперь о том,
как считать основания. Долгое время Минтруда не могло определиться в этом вопросе и несколько раз меняло свою позицию. Ранее Минтруда разъясняло, что основания нужно считать со стороны детей (письмо от 04.06.07 г. № 132/13/133-07, консультация начальника отдела условий и режимов труда Управления по вопросам организации труда Минтруда в «ВНСУ», 2005, № 17 — 18, № 27, консультация главного специалиста отдела условий и режимов труда Департамента по вопросам госрегулирования зарплаты и условий труда Минтруда в «ВНСУ», 2007, № 4, с. 24). При таком подходе один ребенок может быть учтен только по одному основанию. Например, работница имеет двоих детей возрастом до 15 лет, один из которых — инвалид. При данном подходе ребенок-инвалид учитывался только один раз — по основанию «женщина, имеющая ребенка-инвалида» и не мог уже учитываться для основания «женщина, имеющая двоих детей до 15 лет». В результате работнице можно было предоставить дополнительный отпуск минимальной продолжительности (до 2010 года — 7 календарных дней).Позже Минтруда изменило свою позицию (надеемся, что окончательно). Так, в его
письмах от 02.10.07 г. № 316/13/116-07, от 14.04.08 г. № 235/0/15-08/13, от 20.10.09 г. № 292/13/116-09 разъясняется, что количество оснований следует считать не со стороны детей, а со стороны матери (отца). Следуя этому подходу, женщина, имеющая двух детей возрастом до 15 лет, один из которых инвалид, имеет право на отпуск по двум основаниям (как «женщина, имеющая двоих детей возрастом до 15 лет», и как «женщина, имеющая ребенка-инвалида»), т. е. ей полагается дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 17 календарных дней (до 2010 года — 14 дней).
Таблица 3.
Примеры определения количества оснований для отпуска на детей| Ситуация | Продолжительность отпуска | Основания |
| 1 | 2 | 3 |
| 1. Вдова, имеющая двоих детей возрастом 10 и 17 лет | 10 дней | 1) одинокая мать. Право на отпуск работница будет иметь до окончания года, в котором старший ребенок достигнет 18-летнего возраста |
| 2. Разведенная женщина, сама воспитывающая ребенка-инвалида | 17 дней | 1) одинокая мать; 2) женщина, имеющая ребенка-инвалида |
| 3. Одинокая мать имеет двоих детей до 15 лет, и один из них инвалид | 17 дней | 1) женщина, имеющая двоих и более детей до 15 лет; 2) одинокая мать; 3) женщина, имеющая ребенка-инвалида |
| 4. Женщина, являющаяся опекуном двоих детей возрастом до 15 лет | 17 дней | 1) женщина, имеющая двоих и более детей до 15 лет; 2) лицо, взявшее ребенка под опеку |
| 5. Женщина имеет ребенка от первого брака, которого не усыновил второй муж, и двоих детей в возрасте до 15 лет от второго брака | 17 дней | 1) женщина, имеющая двоих и более детей до 15 лет; 2) одинокая мать (при условии, что отец первого ребенка не участвует в его воспитании) |
| 6. Мужчина, состоящий в браке с матерью своих троих детей, возраст которых не превышает 15 лет | — | Право на дополнительный отпуск имеет только одинокий отец. Что касается наличия троих детей до 15 лет, то право на отпуск по этому основанию имеет работающая женщина (т. е. мать детей) |
| 7. Вдова, имеющая усыновленного ребенка | 17 дней | 1) одинокая мать; 2) женщина, имеющая усыновленного ребенка(письмо Минтруда от 02.10.07 г. № 316/13/116-07) |
Если работник не подает заявление на отпуск
Бухгалтеры часто задают вопрос: будет ли наказание за непредоставление отпуска на детей, если работник не подавал соответствующее заявление? Прежде всего отметим, что без заявления работника вы не обязаны предоставлять ему отпуск. Запрет о непредоставлении отпуска полной продолжительности более двух лет подряд распространяется только на ежегодные отпуска (
ч. 5 ст. 11 Закона об отпусках). В связи с этим работодателя не накажут за то, что работнице не предоставлялся отпуск на детей в течение хоть десяти лет подряд ввиду того, что она не подавала заявление. Другое дело, что при увольнении данной работницы ей необходимо будет выплатить компенсацию за неиспользованные дни отпуска на детей за все предыдущие годы независимо от наличия ее заявления, но при условии подачи женщиной соответствующих документов (см. раздел «Кто имеет право на отпуск на детей» на с. 19).Теперь посмотрим, смогут ли наказать работодателя, если он и при увольнении не выплатит работнику денежную компенсацию. Здесь, на наш взгляд, все зависит от того, имелись ли у работодателя на руках документы, подтверждающие право работника на такой дополнительный отпуск. Например, о наличии у работницы детей возрастом до 15 лет работодатель должен знать из данных, приведенных в Личной карточке работницы. К тому же необходимый пакет документов работник мог подавать для получения права на повышенный размер налоговой социальной льготы (по основанию одинокая мать (отец), вдова (вдовец), родители, имеющие троих и более детей). Если поданные работником документы дают основания для предоставления ему дополнительного отпуска на детей, то при увольнении работодатель обязан выплатить ему денежную компенсацию, несмотря на то, что в период работы работник не просил предоставить ему такой отпуск.
Если работник не предоставил соответствующие документы работодателю, то и основания для выплаты денежной компенсации при проведении окончательного расчета с ним при увольнении отсутствуют. Например, из документов, имеющихся у работодателя, видно, что работница разведена и имеет ребенка до 18 лет. Однако ввиду того, что она не предоставила документы, подтверждающие, что отец ребенка не принимает участия в его воспитании, право на дополнительный отпуск на детей ей не может быть предоставлен. Соответственно, не выплачивается в этом случае и денежная компенсация при увольнении.
Нюансы предоставления отпуска на детей совместителям
Сначала давайте ответим на главный вопрос: имеет ли право совместитель на дополнительный оплачиваемый отпуск на детей? На наш взгляд, имеет. Дело в том, что ни в
КЗоТ ни в Законе об отпусках нет ограничения, что данный отпуск может предоставляться только по основному месту работы. Кроме того, исходя из цели данного отпуска — предоставление матери (отцу) ребенка дополнительного времени отдыха для общения с детьми, логично, что работник должен уходить в данный отпуск, во-первых, по всем местам работы, а во-вторых, не теряя при этом в заработке. Минтруда в письме от 03.03.08 г. № 42/13/133-08 также высказал мнение, что совместитель имеет право на дополнительный оплачиваемый отпуск на детей. При этом данное ведомство ограничилось лишь общим выводом, не вдаваясь в тонкости предоставления такого отпуска совместителю, а, на наш взгляд, они есть. Поэтому напрашивается как минимум два подхода к предоставлению отпуска на детей совместителям.Подход первый — формальный.
Отпуск работнику представляется в любое время года по его желанию. При этом, если работник увольняется с работы в течение года, он имеет право на компенсацию отпуска. Что касается трудоустройства на работу по совместительству в течение года, то, как вы помните, по общему правилу, решение этого вопроса зависит от того, состоял ли данный работник в текущем году в трудовых отношениях с другим субъектом хозяйствования или нет. Переложить это правило на совместительство весьма непросто — как минимум непонятно, что должен отслеживать новый работодатель по совместительству: работал ли его работник в текущем году совместителем на другом предприятии или же достаточным будет того факта, что работник в это время работает где-то как основной работник? При этом у физлица может быть и несколько мест работы по совместительству, что совсем усложняет задачу. Далее, непонятно, откуда работодатель должен черпать информацию о предыдущих совместительствах своего нового работника. Поэтому безопасный для работодателя вариант (с точки зрения ответственности за нарушения трудового законодательства) — это предоставлять работнику-совместителю отпуск на детей и в году приема на работу. Хотя нам представляется более правильным утверждать, что работник, который трудоустраивается на работу по совместительству, работает на другом предприятии (иначе он должен быть принят на основное место работы), и на этом основании отказывать такому работнику в предоставлении отпуска на детей в году приема на работу.Подход второй — логичный.
Здесь нужно учитывать, что продолжительность отпуска на детей составляет 10 (17) календарных дней из расчета на год и не ставится в зависимость от отработанного времени в году. При этом, повторим, для того, чтобы потратить время отпуска на общение с детьми и на снятие усталости от совмещения работы и забот по уходу за детьми, работник должен именно отдыхать все это время. Из этих соображений законодатель как раз и запретил замену дней отпуска на детей денежной компенсацией. Принимая это во внимание, а также тот факт, что отследить количество предоставленный отпуска на детей в отчетном году можно только по основному месту работы, приходим к выводу, что будет логичным по совместительству предоставлять оплачиваемый отпуск на детей только одновременно с его предоставлением по основному месту работы. Объясним свою позицию на примере.Допустим, совместителю на основании его заявления предоставляется отпуск на детей, а по основному месту работы в это время он не берет такой отпуск (уже здесь смысл предоставления такого отпуска теряется). В середине года совместитель увольняется и в этом же году устраивается на работу по совместительству на другое предприятие. В это время он берет отпуск на детей по основному месту работы (где он работает целый год), и одновременно пишет заявление на такой отпуск по совместительству. Факт предоставления отпуска на детей по основному месту работы он подтверждает соответствующей справкой с основного места работы, поэтому на работе по совместительству работодатель тоже предоставляет такой отпуск. В результате отпуск на детей был предоставлен работнику на работе по совместительству дважды в течение одного года.
Итак, при «логичном» подходе предоставлять дополнительный оплачиваемый отпуск на детей совместителю правильнее на основании справки с основного места работы о предоставлении ему отпуска на детей в этот же период.
Что делать, если работник-совместитель, имеющий право на данный отпуск, работает и не пишет заявление на отпуск на детей? Нужно ли в случае увольнения выплачивать ему компенсацию? Мы считаем, что денежная компенсация при увольнении в этом случае не должна выплачиваться. Объясняется это тем, что неиспользованные за предыдущие годы отпуска на детей не пропадают, а переносятся на следующие годы. При этом работник может в любой момент взять данный отпуск по основному месту работы за все предыдущие годы, и это может случиться уже после того, как работник уволится с места работы по совместительству. Учитывая, что в этот период у него будет заработок только по основному месту работы, то и сохраняться заработок у него должен только по основному месту работы.
Теперь что касается ситуации, когда совместитель просит предоставить ему отпуск на детей, прилагая справку с основного места работы о том, что ему предоставлен такой отпуск за несколько предыдущих лет. На наш взгляд, в этом случае работодатель по совместительству должен предоставить оплачиваемый отпуск только за те годы, в которых у него работал этот работник. На период отпуска на детей за годы, когда совместитель не работал у этого работодателя, ему предоставляется отпуск без сохранения заработной платы. Основанием для этого является
п. 14 ч. 1 ст. 25 Закона об отпусках, согласно которому отпуск без сохранения зарплаты в обязательном порядке предоставляется совместителям на период отпуска по основному месту работы.
Экспресс-ответы на вопросы по отпуску на детей
| Вопрос | Ответ |
| 1. В 2010 году работнице, имеющей ребенка-инвалида, предоставляется отпуск на детей за 2008 год. Какой продолжительности он должен быть — 7 или 10 дней? | За 2008 год работнице полагается 7 календарных дней отпуска на детей. При предоставлении отпуска за прошлые годы его продолжительность определяется в соответствии с действующим тогда законодательством (это подтверждает и Минтруда в письме от 19.02.10 г. № 48/13/116-10). См. табл. 1 на с. 20
|
| 2. Работница в 2007 — 2009 годах имела право на отпуск на детей (основание — двое детей до 15 лет). Можно ли предоставить эти отпуска в 2010 году, если старшему ребенку в прошлом (2009) году исполнилось 15 лет? | Не только можно, но и нужно. Право работницы на не использованные в прошлых годах отпуска на детей сохраняется. При этом не имеет значения, что на момент предоставления отпуска старшему ребенку уже исполнилось 15 лет. Это лишь означает, что последний раз отпуск на детей полагается работнице за 2009 год, за 2010 год права на такой отпуск у работницы уже нет |
| 3. Работница находится в отпуске по уходу за вторым ребенком до трех лет. Имеет ли она право на отпуск на детей за годы нахождения в таком отпуске (возраст детей 10 и 1 год)? | Нет, если работница целый год находится в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, то права на отпуск на детей за этот год она не имеет. Такое право у нее появится в том году, в котором она выйдет из отпуска по уходу до трех лет, так как такой отпуск предоставляется работающим женщинам, имеющим двоих и более детей (подробнее см. консультацию «Дополнительный отпуск на детей для матери четверых детей»// «БН», 2008, № 43, с. 45) |
| 4. Нужно ли оплачивать дни болезни в период нахождения работницы в отпуске на детей? | Да, нужно. Больничный в таком случае оплачивается в общем порядке. Отпуск на детей продлевается на количество дней болезни или по согласованию с работодателем переносится на другое время.Подробнее см. статью «Болезнь в отпуске — порядок оплаты дней болезни и отпуска» // «БН», 2009, № 32, с. 16
|
| 5. Имеет ли мать ребенка-«чернобыльца» право на дополнительный оплачиваемый отпуск на детей? | Нет, в ст. 19 Закона об отпусках такое основание для предоставления отпуска на детей отсутствует.Не предоставляется в этом случае дополнительный оплачиваемый отпуск и по «чернобыльскому» законодательству (раздел V «Защита детей, потерпевших от Чернобыльской катастрофы» Закона № 796) |
| 6. Если ребенок учится в высшем учебном заведении, имеет ли его одинокая мать право на отпуск на детей до достижения им 23 лет? | Нет, не имеет. Согласно ст. 6 СКУ правовой статус ребенка лицо имеет до наступления совершеннолетия, а это происходит в 18 лет. Аналогичное по сути определение содержится и в ст. 2 Закона № 2811. Действительно, некоторые социальные льготы и гарантии (например, пособие одиноким матерям) полагаются до достижения детьми 23-летнего возраста в случае их обучения в высших учебных заведениях, однако на отпуск на детей это не распространяется
|
| 7. Что будет, если не предоставили отпуск и не выплатили денежную компенсацию работнице при увольнении? | При проверке инспекцией по труду админштраф по ст. 41 КоАП от 30 до 100 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (от 510 до 1700 грн.), налагаемый на должностных лиц предприятий, учреждений, организаций и частных предпринимателей.Кроме того, сам работник согласно ст. 117 КЗоТ может претендовать на получение среднего заработка за весь период задержки выплаты компенсации за неиспользованные дни отпуска на детей
|
На этом мы и остановимся. В сегодняшней консультации мы постарались рассмотреть максимальное количество вопросов, связанных с отпуском на детей. Надеемся, что вы найдете ответы на все интересующие вопросы по этой теме.
Документы и сокращения статьи
СКУ
— Семейный кодекс Украины от 10.01.02 г. № 2947-III.КЗоТ
— Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г.КоАП
— Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.84 г. № 8073-Х.Закон об отпусках
— Закон Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР.Закон № 2811
— Закон Украины «О государственной помощи семьям с детьми» от 21.11.92 г. № 2811-XII.Закон № 2402
— Закон Украины «Об охране детства» от 26.04.01 г. № 2402-III.Закон № 796
— Закон Украины «О статусе и социальной защите граждан, пострадавших в результате Чернобыльской катастрофы» от 28.02.91 г. № 796-XII.Порядок № 100
— Порядок исчисления средней заработной платы, утвержденный постановлением КМУ от 08.02.95 г. № 100.Инструкция № 5
— Инструкция по статистике заработной платы, утвержденная приказом Госкомстата от 13.01.04 г. № 5.К. дн.
— календарные дни.ВНСУ
— журнал «Вестник налоговой службы Украины».
