ПОСТАВКА
ПРОГРАММНОЙ
ПРОДУКЦИИ:
льгота по НДС только
для субъектов IT-индустрии?
Письмо Государственной налоговой службы в г. Киеве от 02.10.12 г. № 6239/10/06-408
«О льготах по НДС в IT-сфере»
Комментируемое письмо ГНС в г. Киеве по сути посвящено особенностям применения НДСной льготы, которая установлена п. 26 подразд. 2 разд. ХХ Налогового кодекса Украины (далее — НКУ).
Напомним, что согласно этой норме временно, с 01.01.13 г. до 01.01.23 г., освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость операции по поставке программной продукции, к которой относятся:
— результат компьютерного программирования в виде операционной системы, системной, прикладной, развлекательной и/или учебной компьютерной программы (их компонентов), а также в виде интернет-сайтов и/или онлайновых сервисов;
— криптографические средства защиты информации.
При этом в письме практически не уделяется внимание спецтермину, вводимому самой льготой. И это не случайно, если учитывать выводы письма.
Основной вывод письма — данная льгота ограничена по субъектному составу. Претендовать на ее применение могут только субъекты хозяйствования, которые прошли регистрацию и получили свидетельство в порядке, установленном п. 15 подразд. 10 разд. ХХ НКУ. То есть субъекты индустрии программной продукции, зарегистрированные в указанном порядке.
Данный вывод не выдерживает никакой критики. Не нужно обладать особыми знаниями, чтобы обнаружить отсутствие в формулировке НДСной льготы какого-либо упоминания о субъектном составе. Более того, несложно заметить, что льгота является «объектной», т. е. она ориентирована на ограничение объекта обложения НДС, а не субъектов. Об этом красноречиво свидетельствует конструкция «освобождаются… операции по поставке...». При этом круг таких операций определяется в абз. 2 п. 26 подразд. 2 разд. ХХ НКУ.
Тут можно также обратиться к общим положениям НКУ о льготах. Так, п. 30.1 НКУ устанавливает: налоговая льгота — предусмотренные налоговым и таможенным законодательством освобождение плательщика налогов от обязанности по начислению и уплате налога и сбора, уплата им налога и сбора в меньшем размере при наличии оснований, определенных пунктом 30.2 этой статьи. Основаниями для применения льготы п. 30.2 НКУ называет особенности, характеризующие определенную группу плательщиков налогов, вид их деятельности, объект налогообложения или характер и общественное значение осуществляемых ими расходов. Обратите внимание: п. 30.2 НКУ по своей сути предопределяет критерии, по которым следует классифицировать льготы. Субъектными льготы становятся, если преференция предоставляется при наличии определенных характеристик у субъекта. Этого в НДСной IT-льготе точно не предусмотрено. В то же время IT-льгота привязана к характеристикам объекта обложения — это операции по поставке программной продукции. Поэтому никаких субъектных ограничений быть не должно.
Собственно говоря, при рассмотрении положений ст. 30 НКУ и видов налоговых льгот, установленных по НДС, ГНСУ сама приходила к выводу об объектном, а не субъектном характере НДСных льгот. Так, в письме ГНАУ от 20.01.11 г. № 1390/7/16-1517-01 налоговики пришли к выводу, что освобождение от уплаты налога (п.п. «г» п. 30.9 НКУ) предоставляется не отдельным плательщикам налогов, а применяется при осуществлении операций по поставке отдельных товаров (услуг).
Из комментируемого письма некоторые субъекты IT-рынка смогут вынести для себя определенную пользу, если все же решатся применять его в таком виде. Налоговики в очередной раз в комментируемом письме заявили, что налоговые льготы по НДС не предоставляются, а определяются исключительно по операциям по поставке товаров и/или услуг и применяются в обязательном порядке без возможности отказаться от их применения*. В то же время если придерживаться позиции, что применять IT-льготу по НДС могут только зарегистрированные субъекты программной индустрии, то отказаться от такой льготы можно путем потери статуса такого субъекта (либо же путем неполучения такого статуса). Хотя, на наш взгляд, особого смысла отказываться от этой льготы у IT-ишников нет.
* С таким выводом можно поспорить (см. ком. «Льготы по НДС: плательщик не может отказаться от льготы — позиция ГНАУ»
