Нерезидент не торопится с оплатой: как избежать штрафных санкций
Последние события в Украине вызывают у иностранных контрагентов неоднозначную реакцию. Кто-то начинает сомневаться в целесообразности дальнейших отношений, кто-то просто «берет паузу» до нормализации ситуации.
Нашим же предпринимателям следует быть очень внимательными, в частности следить за своевременностью расчетов!
Ведь несвоевременное получение валютной выручки либо оплаченных вами товаров может грозить достаточно серьезными штрафами. Их размер может достичь суммы невозвращенной выручки или стоимости неполученных товаров.
Если нерезидент не может рассчитаться с вами, а сокращенный 90-дневный срок заканчивается, нужно срочно принимать какие-то меры во избежание штрафных санкций или хотя бы минимизировать их размер.
О том, какие именно действия вам помогут, мы сегодня расскажем.
Николай ШПАКОВИЧ, заместитель главного редактора, n.shpakovich@id.factor.ua
Сроки ВЭД-расчетов
«Классические» сроки расчетов по ВЭД-договорам установлены в ст. 1 и 2 Закона № 185:
• при экспорте выручка должна поступить не позднее 180 календарных дней с даты таможенного оформления;
• при импорте отсрочка поставки не может превышать 180 календарных дней с момента осуществления авансового платежа.
Однако Нацбанку предоставлено право временно сокращать такие сроки. В данный момент ориентируемся на сокращенные вдвое сроки — 90 дней (для обоих указанных выше случаев), установленные постановлением № 453 («БН», 2013, № 47, с. 5), которые будут действовать до 17.05.14 г.
Для товаров, импортируемых по бартерному договору, тоже установлены сроки ввоза — не позднее 180 календарных дней с даты оформления ТД на экспорт товаров, которые фактически экспортированы по бартерному договору (ст. 2 Закона № 351). Нацбанк не имеет полномочий по сокращению срока расчетов по бартерным ВЭД-договорам.
Контролируют соблюдение таких сроков уполномоченные органы:
• банки — по импортным/экспортным операциям с денежными расчетами;
• таможенные органы — по импорту товаров по бартерным договорам;
• налоговые органы — по импорту работ и услуг согласно бартерным договорам.
Для того чтобы снять ВЭД-операцию с контроля, нужно предоставить контролеру документ, подтверждающий ее завершение (см. таблицу).
Основания для снятия ВЭД-операции с контроля
| Операция | Основание для снятия операции с контроля | Комментарий |
| 1 | 2 | 3 |
| Экспорт | Зачисление выручки на текущий счет резидента (п. 2.3 Инструкции № 136) | Обратите внимание! Течение срока расчетов прекращается в момент зачисления выручки именно на текущий счет. Конечно, в условиях обязательной продажи половины валютной выручки логичнее было бы ориентироваться на дату поступления валюты на распределительный счет. Ведь именно с такого момента теперь нужно рассчитывать курсовые разницы («БН», 2013, № 12, с. 43, 2014, № 16, с. 20; № 11, с. 16; № 9, с. 31; № 8, с. 27). Однако в Инструкции № 136 указан момент зачисления валюты на текущий счет |
| Импорт | 1. Предъявление ТД, если при ввозе таких товаров действующим законодательством предусмотрено составление ТД(1). 2. Предъявление другого документа, который согласно условиям договора удостоверяет осуществление нерезидентом поставки продукции, выполнения работ, предоставления услуг, если оформление ТД на такие товары не предусмотрено действующим законодательством (п.п. 3.3 Инструкции № 136) | Достаточно часто налоговики настаивают на том, что товар считается импортированным только с момента завершения процедур таможенного оформления (письмо ГНАУ от 03.04.09 г. № 6951/7/10-1017/1044). Поэтому они начисляют пеню до момента окончательного оформления ТД. Однако ВАдСУ в письме от 20.07.10 г. № 1112/11/13-10 отметил, что моментом, с которого товары считаются импортированными в Украину, является момент пересечения такими товарами таможенной границы Украины независимо от их последующего таможенного оформления. Именно такой подход можно считать справедливым и соответствующим действующему законодательству Украины. Это подтверждает судебная практика (например, постановление ВАдСУ от 17.03.14 г. № К/9991/5519/11) |
| Бартер | 1. Ввоз товаров по бартерному договору на таможенную территорию Украины. Датой такой операции считается дата таможенного оформления товаров (дата оформления ТД). 2. Подписание акта или другого документа, удостоверяющего выполнение работ, предоставление услуг (п. 1 ст. 2 Закона № 351) | Осторожно! Резиденты, осуществившие экспорт либо импорт работ, услуг по бартерному договору, обязаны в течение 5 рабочих дней со дня подписания акта или другого документа, удостоверяющего выполнение работ или предоставление услуг, уведомить: • таможню (если импортируются/экспортируются товары); • налоговую инспекцию (если импортируются/экспортируются работы либо услуги). За непредоставление такой информации начисляется пеня в размере 1 % стоимости экспортированных товаров (работ, услуг) за каждый день просрочки (п. 4 ст. 2 Закона № 351) |
| (1) В п.п. 3.3 Инструкции № 136 приведен перечень старых типов ТД, которые должны подтвердить факт импорта: IM-40 «Імпорт», IM-41 «Реімпорт», IM-72 «Магазин безмитної торгівлі», IM-75 «Відмова на користь держави», IM-76 «Знищення або зруйнування». Хотя в данный момент применяют несколько другую кодировку типов ТД (согласно новому Классификатору № 1011), главное, чтобы таможенный режим импорта соответствовал по сути таможенному режиму, указанному в п.п. 3.3 Инструкции № 136. | ||
Ответственность
Нарушение 90-дневного срока грозит резиденту пеней за каждый день просрочки в размере 0,3 % от суммы неполученной выручки или стоимости недополученных товаров. Общий размер начисленной пени не может превышать размер задолженности (ст. 4 Закона № 185, п. 1 ст. 3 Закона № 351).
За нарушение валютного законодательства к субъектам ВЭД могут быть применены еще и специальные санкции, предусмотренные ст. 37 Закона о ВЭД, в виде индивидуального режима лицензирования или временного приостановления внешнеэкономической деятельности.
Кроме того, за умышленное уклонение служебных лиц предприятий или предпринимателей от своевременного возврата в Украину валютной выручки предусмотрена административная ответственность — админштраф (ст. 1621
КоАП):
• за первое нарушение — от 10,2 до 17 тыс. грн.;
• за повторное в течение года нарушение либо умышленное уклонение от возврата валютной выручки в крупных размерах (более 17 тыс. грн.) — от 17 до 51 тыс. грн.;
• если сумма невозвращенной валютной выручки превысит 51 тыс. грн. — от 51 до 85 тыс. грн.
Как видите, за нарушение сроков расчетов по ВЭД-договорам предусмотрена достаточно серьезная ответственность. Поэтому стоит предварительно принять меры, чтобы такие сроки не нарушались, а если этого избежать нельзя, нужно искать другие пути выхода из ситуации.
Взаимозачет
Банк может снять с контроля экспортную либо импортную операцию, если обязательство нерезидента будет прекращено путем зачета встречных требований (п. 1.10 Инструкции № 136). Для этого нужно подать банку надлежащим образом оформленные документы о таком взаимозачете. При этом должны выполняться следующие условия:
• требования вытекают из взаимных обязательств между резидентом и нерезидентом, которые являются контрагентами по этим операциям;
• требования являются однородными;
• срок выполнения по встречным требованиям наступил либо не установлен или определен моментом предъявления требования;
• между сторонами не было спора относительно характера обязательства, его содержания, условий выполнения и т. п.
Пример. По контракту № 1 нерезидент должен уплатить $10000 за экспортированные товары. 90-дневный срок расчетов заканчивается, а нерезидент не имеет возможности перечислить валютную выручку.
Вы можете заключить с нерезидентом контракт № 2, по которому нерезидент поставит товары на сумму $10000. Впоследствии вы проведете зачет взаимных однородных требований по обоим контрактам.
Конечно, валюту вы не получите, но избежите штрафных санкций.
Внимание! В довольно категоричной форме против взаимозачета в свое время высказывался НБУ (письмо от 24.05.13 г. № 28-312/1652/6131). Мол, зачет встречных однородных требований на сумму валютной выручки (которая в результате не поступит на счет клиента) приведет к нарушению требования об обязательной продаже валютных поступлений.
В то же время мы по-прежнему считаем такую позицию НБУ неправомерной (детали найдете в «БН», 2013, № 45, с. 5 ). Нас поддерживает и Минэкономразвития в письме от 07.03.14 г. № 4122-03/7252-08.
Заключение Минэкономразвития
В ст. 6 Закона № 185 предусмотрена возможность продления сроков расчетов по следующим договорам:
• производственной кооперации;
• консигнации (ВЭД-аналог договора комиссии);
• комплексного строительства;
• тендерной поставки;
• гарантийного обслуживания;
• поставки сложных технических изделий и товаров специального назначения.
Конкретный перечень операций, на которые распространяется эта норма, утвержден в п. 2 Порядка № 1409.
Чтобы получить такую индульгенцию, резидент должен подать в Минэкономразвития следующие документы:
• письмо-обращение, содержащее данные о состоянии выполнения ВЭД-контракта на момент обращения. В нем нужно указать сумму задолженности и обосновать необходимость продления установленного срока на определенный период;
• удостоверенные в установленном порядке копии ВЭД-контракта и документов, подтверждающих осуществление внешнеэкономической операции (платежных банковских документов, справок банков, ТД, коносамента, актов приема-передачи и т. п.).
Внимание! Срок продления расчетов не может начинаться раньше даты регистрации в Минэкономразвития указанных документов. Во избежание начисления пени такие документы следует подавать до окончания 90-дневного срока.
Резидент должен уведомить налоговые органы по месту регистрации о таком обращении в Минэкономики.
Ранее в аналогичном порядке можно было продлить срок расчетов и по бартерным ВЭД-договорам. Однако 18.08.12 г. такая норма была исключена из Закона № 351.
Иск в суд
Можно приостановить течение срока расчетов, если подать в суд исковое заявление о взыскании задолженности с нерезидента. Такая возможность предусмотрена как по договорам, предусматривающим расчеты в иностранной валюте, так и по бартерным договорам (ст. 4 Закона № 185, п. 3 ст. 3 Закона № 351).
В ВЭД-договорах обязательно определяют условия и порядок решения споров в судебном порядке о ненадлежащем выполнении договора (контракта) с определением названия суда или четких критериев определения суда какой-либо стороной в зависимости от предмета и характера спора (п. 1.12 Положения № 201).
Такие споры могут рассматриваться, в частности, судами Украины (ст. 75 — 77 Закона № 2709). Кроме того, в соответствии со ст. 38 Закона о ВЭД по соглашению сторон спора он может быть передан на рассмотрение в Международный коммерческий арбитражный суд или Морскую арбитражную комиссию при Торгово-промышленной палате Украины, или в другие органы решения спора, если это не противоречит действующим законам Украины или если иное не предусмотрено международными договорами Украины.
Обратите внимание. Основанием для приостановления начисления пени является не сам факт подачи заявления в соответствующий суд, а факт принятия иска к рассмотрению судом. На это обращал внимание ВАдСУ в письме от 17.03.09 г. № 359/13/13-09.
Также следует учесть, что решение, которое выносит суд, может быть и не в пользу истца. В случае принятия судом решения об отказе в иске полностью или частично либо о прекращении (закрытии) производства по делу или оставлении иска без рассмотрения ограничительные сроки будут возобновлены и пеню за их нарушение придется уплатить за каждый день просрочки, включая период, на который эти сроки были приостановлены.
Следовательно, начисление пени возобновляется с момента приостановления и до момента погашения нерезидентом суммы задолженности (или получения товара).
Только в случае принятия судом решения об удовлетворении иска пеня за нарушение установленных сроков расчетов не уплачивается с даты принятия иска к рассмотрению.
Форс-мажор
Еще одним основанием для приостановления сроков расчетов по ВЭД-договорам является возникно- вение форс-мажорных обстоятельств (ст. 6 Закона № 185, п. 2 ст. 3 Закона № 351). При этом течение указанных сроков приостанавливается на весь период действия форс-мажорных обстоятельств и возобновляется со дня, следующего за днем окончания действия таких обстоятельств.
В п. 1.10 Положения № 201 предусмотрено, что обязательный раздел ВЭД-договора (контракта) «Форс-мажорные обстоятельства» должен содержать сведения о том, в каких случаях условия договора (контракта) могут не быть выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны власти и т. п.).
Официальным подтверждением возникновения форс-мажорных обстоятельств будет оригинал документа уполномоченного органа страны возникновения таких обстоятельств. Он должен быть оформлен на фирменном бланке организации с соответствующими реквизитами: дата, исходящий номер, название документа (свидетельство, сертификат, заключение, справка и т. п.), соответствующий текст, подпись должностного лица, указание должности лица, подписавшего документ, оттиск печати организации. В таком документе должны быть указаны даты наступления и окончания действия непреодолимой силы.
Такой документ должен быть легализован в консульском учреждении Украины в государстве, где произошли обстоятельства непреодолимой силы, или удостоверен в посольстве соответствующего государства в Украине и легализован в МИД (письмо ГНАУ от 07.08.09 г. № 19122/7/15-0517).
Заметим, что субъекты ВЭД при составлении текста договора (контракта) самостоятельно могут оговорить свои основания для возникновения форс-мажорных обстоятельств, используя известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций. Это разрешено ст. 6 Закона о ВЭД.
Выводы
-
До 17.05.14 г. действуют сокращенные сроки расчетов по ВЭД-договорам — 90 дней.
-
Для бартерных ВЭД-договоров, как и ранее, действует срок ввоза импортных товаров — 180 дней с даты экспорта отечественных товаров.
-
За нарушение сроков расчетов по ВЭД-договорам предусмотрено начисление пени за каждый день просрочки в размере 0,3 % от суммы неполученной выручки или стоимости недополученных товаров, а также весомых админштрафов.
-
Во избежание таких санкций можно провести зачет однородных взаимных требований по разным договорам с нерезидентом.
-
Можно продлить сроки расчетов на основании заключения Минэкономразвития, но только по некоторым операциям (их перечень вы найдете в п. 2 Порядка № 1409).
-
Приостановить начисление пени можно, обратившись в суд с иском о взыскании задолженности с нерезидента.
-
Течение сроков расчетов приостанавливается на период действия форс-мажорных обстоятельств. Их наличие нужно подтвердить справкой Торгово-промышленной палаты Украины либо уполномоченного органа другой страны.
Документы и сокращения статьи
Закон о ВЭД — Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.91 г. № 959-XII.
Закон № 185 — Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 г. № 185/94-ВР.
Закон № 351 — Закон Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности» от 23.12.98 г. № 351-XIV.
Закон № 2709 — Закон Украины «О международном частном праве» от 23.06.05 г. № 2709-IV.
Постановление № 453 — постановление Правления НБУ «Об изменении сроков расчетов по операциям по экспорту и импорту товаров и введении обязательной продажи поступлений в иностранной валюте» от 14.11.13 г. № 453.
Порядок № 1409 — Порядок продления сроков расчетов по внешнеэкономическим операциям, утвержденный постановлением КМУ от 29.12.07 г. № 1409.
Положение № 201 — Положение о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденное приказом Минэкономики от 06.09.01 г. № 201.
Инструкция № 136 — Инструкция о порядке осуществления контроля по экспортным, импортным операциям, утвержденная постановлением НБУ от 24.03.99 г. № 136.
Классификатор № 1011 — Классификатор типов деклараций, утвержденный приказом МФУ от 20.09.12 г. № 1011.
ТД — таможенная декларация.
