Вот со словом, к примеру, «электорат» —
всё как-то гораздо проще...
Можно ли ЧПЕНу группы 2 предоставлять услуги иностранным гражданам;
как трактовать применяемый в НКУ термин «население»
Можно ли частному предпринимателю — плательщику единого налога 2-й группы предоставлять услуги иностранным гражданам?
Общеизвестно, что согласно норме п/п. 2 п. 291.4 НКУ физлица-предприниматели — плательщики единого налога 2-й группы могут осуществлять
«хозяйственную деятельность по предоставлению услуг, в том числе бытовых, плательщикам единого налога и/или населению».
Поэтому в поисках ответа на вопрос нам необходимо выяснить, можно ли для целей применения вышеупомянутой нормы НКУ включать в понятие «население» помимо граждан Украины также иностранных граждан (и каких из них).
Сразу оговорим, что термин «население» ни в нормах НКУ, ни в других укрнормативах, насколько нам известно, четко не определен.
В учебнике «Правоведение» под ред. В. В. Копейчикова* «население» это
«совокупность людей, которые проживают на определенной территории, осуществляют свою жизнедеятельность в пределах административной или политической единицы».
* См. http://ebk.net.ua/Book/BookPravothnavstvo/Glava15/Terminu.htm
Подобное определение можно встретить и в ряде других юридических интернет-словарей.
В системе информационно-правового обеспечения «Лига:Закон» со ссылкой на практику применения терминов, слов и словосочетаний в юриспруденции приведен следующий вариант трактовки данного термина:
«Население — совокупность людей, находящихся в пределах данного государства и подлежащих его юрисдикции. В состав населения входят граждане данного государства, иностранные граждане, проживающие в данном государстве длительное время, лица без гражданства и лица с двойным и более гражданством».
В то же время в электронном справочнике по международному праву (http://pravodom.com/mzhnarodne/21/378-naselennya-ta-narod-v-mizhnarodnomu-pravi) под «населением» понимаются
«все лица, находящиеся на территории государства, независимо от их правового статуса, то есть граждане, лица без гражданства, иностранцы, лица, имеющие несколько гражданств, и др.».
Заметим также, что обычно термин «население» применяется в отношении конкретного государства, конкретной территории и т. д. Здесь уместно вспомнить Закон от 19.10.2000 г. № 2058-III «О Всеукраинской переписи населения», из статьи 4 которого можно (косвенно) вывести следующее определение термина «население»: это
«граждане Украины, в том числе те, которые на установленную дату Переписи населения находятся за ее пределами, а также иностранцы и лица без гражданства, которые на установленную дату Переписи населения находятся на территории Украины».
(Уже из названия данного Закона видно, что он распространяется только на население Украины.)
Итак, по нашему мнению, четко определиться с термином «население» для целей применения упомянутой нормы НКУ достаточно сложно. Как видим, термин этот применяется в разных значениях и разных контекстах, поэтому не ясно, какой из них логично было бы применить к данной фискальной области.
Но заметим, что отсутствие установленного термина для налоговой области еще не дает оснований искусственно сужать понятие «население», например, до имеющегося в НКУ термина «резиденты» (см. п/п. 14.1.213«в» НКУ*).
* Его подробное изложение см. на с. 40.
Поэтому в отношении термина «население» применительно к нашей ситуации (с учетом приведенных определений) возможно вести речь о том, что он охватывает не только лиц, проживающих в конкретном государстве, но и тех, кто просто находится на его территории,— неважно, в течение какого периода времени.
Кроме того, мы считаем, что в данном случае (контексте) возможно трактовать этот термин максимально широко, ведь ни для кого не секрет, что термин «население» вполне может применяться и в отношении всей планеты.
Если попытаться понять, какой смысл вкладывал законодатель в норму п/п. 2 п. 291.4, то сам собой напрашивается вывод о том, что ВР хотела отсечь те услуги, которые плательщики единого налога группы 2 предоставляют субъектам хозяйственной деятельности (чтоб под услуги, мол, не обналичивали). Ну а «помилование» (в числе «подуслужных» контрагентов) СПД из числа плательщиков единого налога (которые, кстати, появились в этой норме тоже не сразу**) вполне объяснимо: ведь, как правило, единоналожникам нет нужды обналичивать через себе подобных.
** В первых проектах речь шла о предоставлении услуг только населению.
Таким образом, уже исходя из духа закона делаем вывод: нерезиденты в законодательную немилость попадать не должны. В пользу этого нефискального подхода свидетельствует и то, что никаких ограничений для ЧПЕНов группы 2 (и других тоже) в отношении внешнеэкономической деятельности нормы НКУ не предусматривают.
В то же время отметим: из того же духа Кодекса напрашивается вывод, что ФОПы, работающие на общей системе, хотя формально термином «население» и охватываются, включаться в него не должны,*** то есть они попадают в круг лиц, которым ЧПЕНы группы 2 услуги предоставлять не могут.
*** Косвенно это можно подтвердить тем, что согласно Гражданскому кодексу (см. его ст. 51 в «Бухгалтере» № 1–2’2004 на с. 12т) к ФОПам применяются правовые акты, регулирующие предпринимательскую деятельность юрлиц.
(Впрочем полностью не исключаем, что какой-нибудь очень смелый ЧПЕН группы 2 сможет отстоять законность предоставления им услуг общесистемным ФОПам.)
Подведем итоги.
Исходя как из буквального прочтения п/п. 2 п. 291.4 НКУ, так и из духа Кодекса (причем не только этой, но и других его норм) четко не следует, что речь в данном случае должна идти только о населении Украины.
Таким образом, не стоит фискально сужать нормы НКУ, и, стало быть, плательщик ЕН 2-й группы может предоставлять услуги любым иностранцам, в том числе и не пребывающим на территории Украины в момент предоставления этих услуг.
Впрочем, весьма вероятно, что налоговики могут и здесь, поддавшись своим фискальным инстинктам, пойти по ограничительному пути.
Поэтому при осторожном подходе вывод, видимо, должен быть следующим:
ЧПЕН 2-й группы услуги может предоставлять иностранным гражданам только из числа тех, кто проживает или временно пребывает на территории Украины.
Если же ЧПЕН 2-й группы будет предоставлять услуги иностранным гражданам, находящимся за пределами Украины, то при узкой трактовке термина «население» налоговики могут заявить, что норма п/п. 2 п. 291.4 НКУ ЧПЕНом нарушается, поскольку, дескать, «запредельные» иностранцы для целей данной нормы являются не населением, а кто его знает кем...
При самом же фискальном подходе налоговиками могут быть отнесены к «населению» только физические лица, являющиеся в понимании НКУ «резидентами» (см. подробнее на с. 40).
Естественно, в случае таких перегибов налоговики могут потребовать от ЧПЕНов группы 2, предоставивших услуги «не населению», как минимум перехода на общую систему налогообложения (а возможно, еще и попытаются обложить доходы, полученные от предоставленных иностранцам услуг, 15%-ным единым налогом).
Интересно все же, каким будет мнение ГНСУ (хотя бы в ЕБНЗ) по этому вопросу...
Алексей Павленко,
Андрей Павлов
P. S. И — раз уж зашла речь о нерезидентах, напомним попутно, что сами нерезиденты (как физлица, так и юр) согласно п/п. 291.5.7 НКУ не могут быть плательщиками единого налога. Однако если физлицо-нерезидент сможет зарегистрироваться в качестве предпринимателя согласно законодательству Украины, то такое лицо будет для целей НКУ уже считаться резидентом (см. п. 177.12 НКУ) и сможет работать на ЕН. На этот счет ГНСУ высказалась совсем недавно — в письме от 11.01.2012 г. № 718/7/17-1217 (см. с. 21 настоящего выпуска).
