Относительно понятия
«члены руководящих органов»,
а также относительно необходимо
сти заключения трудового договораКто такие члены
руководящих органов, упомянутые в п/п. 140.1.7 НКУ
Письмо Министерства юстиции Украины
от 08.02.2012 г. № 10-0-3-12/8.1
Относительно понятия
«члены руководящих органов»,
а также относительно необходимо
сти заключения трудового договора
* Приводим запрос, ответом на который является это письмо:
«Относительно термина «члены руководящих органов» предприятия в п/п. 140.1.7 НКУ
Согласно ст. 89 ХКУ управление хозяйственной деятельностью хозяйственного общества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяются в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях — участники общества (через общее собрание хозобщества, которое является его высшим органом). Должностными лицами общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ревизор), а в случае создания совета общества (наблюдательного совета) — председатель и члены данного совета.
Таким образом, все перечисленные выше лица (председатель и члены правления, наблюдательного совета, председатель ревизионной комиссии, участники) в соответствии с законодательством являются членами руководящих органов предприятия.
І. Являются ли председатель и члены правления, наблюдательного совета, председатель ревизионной комиссии, участники общества в соответствии с законодательством «членами руководящих органов» предприятия?
ІІ. Предусмотрено ли действующим законодательством требование заключения трудового договора с обществом или вхождения лица в исполнительный орган общества для того, чтобы отнести такое лицо к категории «члены руководящих органов» предприятия?».— Ред.
В связи с письмом Администрации Президента Украины от 11 января 2012 года № 03-01/107 Министерство юстиции рассмотрело обращение <...> относительно понятия «члены руководящих органов», а также относительно необходимости заключения трудового договора с «членами руководящих органов» и сообщает следующее.
Относительно понятия
«члены руководящих органов»
Анализ
норм действующего законодательства дает основания утверждать, что законодательные акты не содержат определения такого понятия, как «члены руководящих органов».Вместе с тем частью первой статьи 92 Гражданского кодекса Украины предусмотрено, что юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности и осуществляет их через свои органы, которые действуют в соответствии с учредительными документами и законом.
Порядок создания органов юридического лица устанавливается учредительными документами и законом.
Так, в соответствии с частью первой статьи 88 данного Кодекса в уставе общества указываются наименование юридического лица, органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений, порядок вступления в общество и выхода из него, если дополнительные требования относительно содержания устава не установлены данным Кодексом или другим законом.
Согласно требованиям статьи 89 Хозяйственного кодекса Украины управление деятельностью хозяйственного общества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяется в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях — участники общества.
Должностными лицами общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ревизор), а в случае создания совета общества (наблюдательного совета) — председатель и члены данного совета. Ограничения относительно соединения одним лицом указанных должностей устанавливаются законом.
Подобного содержания норма содержится и в статье 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах», которая определяет органы управления обществом и их должностных лиц. Данной статьей определено, что управление обществом осуществляют его органы, состав и порядок избрания (назначения) которых осуществляются в соответствии с видом общества.
Должностными лицами органов управления общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии, а в обществах, где создан наблюдательный совет общества,— председатель и члены совета наблюдательного совета общества.
С учетом указанных норм законодательства можно прийти к выводу, что лица, избранные (назначенные) в органы управления юридического лица, являются должностными лицами.
Относительно заключения трудового договора
Вопрос относительно заключения трудовых договоров регулируется Кодексом законов о труде Украины.
Так, в соответствии со статьей 21 данного Кодекса трудовой договор это соглашение, которое заключается между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную данным соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.
Особой формой трудового договора является контракт, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон (в том числе материальная), условия материального обеспечения и организации труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон. Сфера применения контракта определяется законами Украины.
При этом согласно частям третьей и четвертой статьи 65 Хозяйственного кодекса Украины для руководства хозяйственной деятельностью предприятия собственник (собственники) или уполномоченный им орган назначает (избирает) руководителя предприятия.
В случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт), в котором определяются срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия освобождения его с должности, другие условия найма по согласованию сторон.
Одновременно указываем, что письма министерств не устанавливают норм права и имеют только информационный характер.
И. о. руководителя аппарата,
директор Департамента
взаимодействия с органами власти
От редакции
Напомним
, что согласно п/п. 140.1.7 НКУ включаются в з атраты расходы на командировки физических лиц, состоящих в трудовых отношениях либо являющихся членами руководящих органов плательщика.Минюст справедливо обратил внимание на то, что законодательство
не содержит определение термина «члены руководящих органов». При этом сам Минюст прямо не ответил ни на один вопрос, ограничившись лишь цитатами из законодательства. Впечатление такое, что Минюст готов признать статус членов руководящих органов за всеми: председателем и членами правления, наблюдательного совета, председателем ревизионной комиссии и участниками общества.Заметим, что
на практике возникают проблемы с отнесением обычных участников общества к категории членов руководящих органов. Так, в одной из консультаций в ЕБНЗ (см. раздел 110.07.14) указывается, что членами руководящих органов являются только председатель и члены правления, наблюдательного совета, а также глава ревизионной комиссии. В остальных случаях расходы на командировку могут включаться в затраты, только если такое физлицо состоит с обществом в трудовых отношениях или является членом исполнительного органа.На наш взгляд, такой подход неправомерно сужает понятие «члены руководящих органов» до членов исполнительных органов, а потому участники общества тоже могут ездить в командировки, а понесенные ими расходы должны включаться в затраты.
