«Ах, цумба, цумба, цумба,
Мадрид и НДС...»*
Относительно необходимости уплаты НДС
при выплате роялти по лицензионному договору
Между нерезидентом и резидентом заключен лицензионный договор. По условиям договора нерезидент предоставляет разрешение (лицензию) на использование объекта права интеллектуальной собственности — торговой марки. Договор не предусматривает передачу торговой марки во владение, или распоряжение, или собственность резидента, а также не предусматривает право последнего продать торговую марку или осуществить ее отчуждение другим способом. Платежи по договору выплачиваются в денежной форме. Права интеллектуальной собственности на ТМ принадлежат нерезиденту на основании международной регистрации ТМ, действие которой распространяется на территорию Украины в соответствии с положениями Протокола к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 28.06.1989 г.
Подлежит ли указанная операция обложению НДС в Украине?
* В оригинале (цит. по: Л. Кассиль. «Кондуит и Швамбрания»), конечно, не НДС, а Лиссабон.
По общему правилу (п. 185.1 НКУ) объектом обложения НДС являются операции плательщиков налога по поставке услуг, место поставки которых расположено на таможенной территории Украины. Специальное правило относительно определения места поставки услуги по предоставлению имущественных прав интеллектуальной собственности установлено в п. 186.3 НКУ.
Так, согласно п/п. 186.3«а» НКУ местом поставки услуги по предоставлению имущественных прав интеллектуальной собственности, в том числе по лицензионным договорам, считается место, в котором получатель услуг зарегистрирован в качестве субъекта хозяйствования или — в случае отсутствия такового места — место постоянного или преимущественного его жительства.
Следовательно, по общему правилу, если получатель услуги по предоставлению имущественных прав интеллектуальной собственности, в том числе по лицензионным договорам, зарегистрирован на территории Украины, то операции поставщика такой услуги являются объектом обложения НДС.
Однако согласно НКУ определенные условия лицензионного договора могут свидетельствовать о необходимости исключения данной операции из объекта налогообложения.
В соответствии со ст. 1109 ГК (см. «Бухгалтер» № 18’2008, с. 16т–17т) по лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензию) на условиях, определенных по взаимному согласию сторон с учетом требований данного Кодекса и другого закона. В лицензионном договоре определяются, в частности, способы использования указанного объекта, территория и срок, на которые предоставляются права, размер, порядок и сроки выплаты платы за использование объекта права интеллектуальной собственности.
Для нашего случая существенное значение имеют способы использования торговой марки и вид оплаты.
Понятие роялти для целей налогообложения определено п/п. 14.1.225 НКУ.
Так, роялти это любой платеж, полученный в качестве вознаграждения за пользование или за предоставление права на пользование каким-либо авторским и смежным правом*, каким-либо патентом, зарегистрированным знаком на товары и услуги или торговой маркой, дизайном, секретным чертежом, моделью, формулой, процессом, правом на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау).
* На литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео- или аудиокассеты (теперь — вероятно, и диски), кинематографические фильмы или пленки для радио- или телевизионного вещания, передачи (программы) организаций вещания.
Не считаются роялти платежи за получение объектов собственности, указанных выше, во владение, распоряжение или собственность лица либо если условия пользования такими объектами собственности предоставляют право пользователю продать или осуществить отчуждение другим способом такого объекта собственности или обнародовать (разгласить) секретные чертежи, модели, формулы, процессы, права на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау), за исключением случаев, когда такое обнародование (разглашение) является обязательным согласно законодательству Украины.
То есть для целей налогообложения операций по договору о предоставлении права пользования торговой маркой роялти признается любой платеж, полученный в качестве вознаграждения за пользование или за предоставление права на пользование зарегистрированной торговой маркой, и в случае, если договор не предусматривает передачу торговой марки во владение, распоряжение или собственность, а также не предусматривает права пользователя продать торговую марку или осуществить ее отчуждение другим способом.
Подчеркнем, что в этом аспекте налоговое определение роялти отличается от того, которое используется для других целей — например, при оценке прав интеллектуальной собственности.
Напомним, что в соответствии с п. 3 Национального стандарта № 4 «Оценка имущественных прав интеллектуальной собственности», утвержденного Постановлением КМУ от 03.10.2007 № 1185**, по лицензионному договору может выплачиваться лицензионный платеж — плата за предоставление прав на использование объекта права интеллектуальной собственности, который является предметом лицензионного договора.
** Национальный стандарт № 4 — см. в «Бухгалтере» № 40’2007 на с. 16–20.
К лицензионным платежам относятся паушальный платеж, роялти и комбинированный платеж:
— роялти — лицензионный платеж в виде сумм, которые уплачиваются периодически, в зависимости от объемов производства или реализации продукции (товаров, работ, услуг) с использованием объекта права интеллектуальной собственности;
— паушальный платеж — разовый платеж, который составляет фиксированную сумму и не зависит от объемов производства (продажи) продукции (товаров, работ, услуг) с использованием объекта права интеллектуальной собственности;
— комбинированный платеж — лицензионный платеж, включающий роялти и паушальный платеж.
То есть по Национальному стандарту № 4 роялти — это периодический лицензионный платеж, в то время как налоговое законодательство рассматривает его как любой лицензионный платеж.
Ввиду того что лицензионный договор не предусматривает передачи торговой марки во владение, распоряжение или собственность, а также права продать торговую марку или осуществить ее отчуждение другим способом, с учетом того что торговая марка, право пользования которой передается по договору, является зарегистрированной, платеж, который выплачивается по данному договору, является роялти для целей налогообложения.
Подпункт 196.1.6 НКУ закрепляет специальное правило, которое исключает из объекта обложения НДС операции по выплатам роялти в денежной форме или в виде ценных бумаг, которые осуществляются эмитентом.
Принимая во внимание то, что выплаты по договору являются роялти в понимании НКУ и осуществляются в денежной форме, можно сделать вывод, что операции по выплате роялти по лицензионному договору между нерезидентом и резидентом не являются объектом обложения НДС.
В случае если бы договор предусматривал право отчуждать торговую марку, либо если бы торговая марка получалась во владение, распоряжение или собственность, либо если бы платеж по договору осуществлялся не в денежной форме или ценных бумагах, то операции по такому договору подлежали бы обложению НДС.
Иванна Погребняк,
старший юрист ЮФ «ILF»,
Константин Шелест
