— То, что вы нараздавали,
НДСом облагали?
Относительно необходимости уплаты НДС
при раздаче образцов продукции в качестве рекламы
Между ООО и нерезидентом заключен договор о маркетинговых услугах. По его условиям ООО получает бесплатно от нерезидента маркетинговые материалы (образцы продукции, которую ООО продает), которые в дальнейшем раздает при проведении маркетинговых мероприятий по заказу нерезидента.
Маркетинговые материалы представляют собой каталог, в котором размещены образцы продукции (обои) небольшого размера, которые не могут быть использованы в хозяйственной деятельности с учетом их непригодности (маленького размера).
Аудиторы в акте проверки указали, что существует риск доначисления НДС при раздаче этих образцов продукции третьим лицам.
Должно ли ООО начислять и уплачивать НДС при раздаче образцов продукции при предоставлении маркетинговых услуг нерезиденту? Как можно избежать уплаты НДС в таком случае?
Согласно п/п. 14.1.108 НКУ маркетинговые услуги (маркетинг) — это услуги, которые обеспечивают функционирование деятельности плательщика налогов в сфере изучения рынка, стимулирования сбыта продукции (работ, услуг), политики цен, организации и управления движением продукции (работ, услуг) к потребителю и послепродажного обслуживания потребителя в рамках хозяйственной деятельности плательщика налогов.
К маркетинговым услугам согласно НКУ относятся, в том числе, услуги по размещению продукции плательщика налога в местах продажи, услуги по изучению, исследованию и анализу потребительского спроса, внесению продукции (работ, услуг) плательщика налога в информационные базы продажи, услуги по сбору и распространению информации о продукции (работах, услугах).
По нашему мнению, услуги по распространению информации о продукции (работах, услугах) по своему содержанию носят скорее рекламный, а не маркетинговый характер.
Напомним, что согласно ст. 1 Закона Украины от 03.07.96 г. № 270/96-ВР «О рекламе»* реклама — это информация о лице или товаре, распространенная в любой форме и любым способом и предназначенная сформировать или поддержать осведомленность потребителей рекламы и их интерес в отношении таких лица или товара.
* Статью 1 Закона «О рекламе», с изменениями,— см. в «Бухгалтере» № 38’2012 на с. 2 т–3т.
Мероприятия рекламного характера предусматривают среди прочего бесплатное распространение образцов рекламируемых товаров и/или их обмен для потребителей одного количества или одного вида рекламируемых товаров на другой.
При раздаче образцов продукции нерезидента ООО, задавшее вопрос, намеревается сформировать осведомленность у потребителя о продуктах нерезидента и заинтересованность в них, что свидетельствует о рекламном характере этих услуг.
В соответствии с п. 185.1 НКУ объектом обложения НДС являются операции плательщиков налога, в частности, по поставке товаров, место поставки которых расположено на таможенной территории Украины. Согласно абз. «в» п/п. 14.1.191 НКУ поставкой товаров считаются также операции по бесплатной передаче имущества другому лицу.
С учетом указанного передача образцов продукции третьим лицам может рассматриваться как поставка товаров и подлежать обложению НДС.
Вместе с тем следует понимать, что образцы продукции (рекламные материалы), которые обычно передаются (раздаются) компаниями при проведении маркетинговых (рекламных) мероприятий, можно разбить на две группы:
— те, которые могут быть использованы в деятельности и представляют собой определенные материальные ценности;
— те, которые не могут быть использованы в деятельности с учетом принципов бухгалтерского учета и не имеют материальной ценности. (Такие материальные ресурсы не генерируют экономическую выгоду, поскольку от их использования у предприятия отсутствует потенциальная возможность получения денежных средств.)
В зависимости от того, какие образцы продукции (рекламные материалы) раздаются, они подлежат или не подлежат обложению НДС.
Так, распространение материального носителя рекламы, который содержит информацию о предприятии или его продукции, но не может быть использован в качестве материальной ценности, по своей сути не подпадает под понятие поставки товаров, установленное в п/п. 14.1.191 НКУ, а потому не является объектом обложения НДС.
Если такие образцы продукции (рекламные материалы) могут быть использованы не только в качестве носителя информации, но и в качестве материальной ценности, независимо от того, как осуществляется их распространение — бесплатно или с оплатой, то операции с ними с целью налогообложения определяются как операции по поставке товаров и облагаются НДС.
Такое мнение разделяют и налоговики (см., в частности, письма ГНАУ от 03.06.2002 г. № 3428/6/15-1215-26, от 13.06.2006 г. № 6421/6/16-1515-26 в «Бухгалтере» № 44’2006 на с. 37т–38т и № 19’2007 на с. 17т–18т соответственно). Хотя эти письма и изданы еще во время действия Закона «О налоге на добавленную стоимость», они вполне могут быть применены и в нынешних условиях. Правила, на которых основывается ответ налогового органа, не подверглись принципиальным изменениям после вступления в силу Налогового кодекса.
Таким образом, ввиду того что ООО раздает каталоги с образцами продукции, которые не могут быть использованы из-за их непригодности (маленького размера) как материальные ценности, такие образцы не подлежат обложению НДС при их передаче третьим лицам. В случае если в будущем ООО станет раздавать другую продукцию — полезную (например, ручки, блокноты, ноутбуки с логотипом нерезидента), то избежать НДС не удастся.
Дополнительным аргументом в пользу отсутствия НДС при раздаче каталога с образцами продукции является то, что их справедливая рыночная (а значит, и обычная) цена равна нулю. Найдите на рынке достаточное количество людей, которые согласны заплатить деньги за подобные вещи!
Учитывая то, что часть услуг по маркетинговому договору полностью подпадает под рекламные услуги, ООО целесообразно заключить с нерезидентом отдельно от маркетингового договора договор о предоставлении рекламных услуг. В таком случае рекламные услуги не будут объектом обложения НДС в соответствии с п. 185.1 и абз. «б» п. 186.3 НКУ: местом поставки услуг является место регистрации нерезидента, а не территория Украины.
Еще один вариант избежания НДС при бесплатной раздаче предлагает нам ГНСУ. Правда, он касается ситуации, при которой ООО будет самостоятельно производить и/или приобретать отдельные рекламные материалы для раздачи, а не получать их бесплатно от нерезидента. Распространение таких материалов не будет подлежать обложению НДС, если по условиям договора их стоимость включена в стоимость рекламных услуг ООО.
В письме от 04.02.2013 г. № 1673/6/15-3115 ГНСУ, в частности, указывает, что
«в случае если стоимость рекламных материалов (передаваемых потребителям рекламных услуг) включена в стоимость рекламной услуги, которая предоставляется рекламодателю, и обложена налогом на добавленную стоимость, распространение (раздача) третьим лицам (потребителям) рекламных материалов не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость.
При этом сумма налога на добавленную стоимость, уплаченная исполнителем рекламной услуги при приобретении рекламных материалов, может быть отнесена в состав налогового кредита такого исполнителя при условии отнесения стоимости таких рекламных материалов на валовые затраты исполнителя (в соответствии с разделом III Кодекса) и при условии исполнения требований, установленных статьей 198 Кодекса».
Для реализации этого варианта необходимо, чтобы:
— в соответствии с договором составляющей и неотъемлемой частью услуг было распространение (раздача) рекламных материалов третьим лицам (потребителям);
— стоимость рекламных материалов входила в общую стоимость таких услуг;
— общая стоимость рекламных услуг была обложена НДС;
— такие факты подтверждались сметой и первичными бухгалтерскими документами.
Иванна Погребняк,
старший юрист ЮФ «ILF»,
Константин Шелест
