Чья «территория»?
Обязанность работодателей проводить индексацию денежных доходов работников закреплена в законодательстве о труде, в частности в ст. 95 КЗоТ и ст. 33 Закона об оплате труда. Правовые, экономические и организационные основы индексации денежных доходов населения регламентированы Законом № 491*.
* Закон Украины «Об индексации денежных доходов населения» в редакции от 03.07.91 г. № 1282-XII.
Далее. Согласно ст. 259 КЗоТ надзор и контроль за юридическими лицами и ФЛП в трудовой сфере осуществляет центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную политику по вопросам надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде. Сегодня данные функции возложены на Государственную службу по вопросам труда (далее — Гоструда).
Однако в ч. 2 той же статьи КЗоТ указано, что помимо Гоструда налоговики с целью проверки соблюдения налогового законодательства имеют право осуществлять контроль за соблюдением законодательства о труде на всех предприятиях независимо от формы собственности.
Статья 35 Закона об оплате труда подтверждает: контроль за соблюдением законодательства об оплате труда помимо Гоструда могут проводить и налоговики.
То есть налоговики «в деле». Но не нужно спешить с выводами.
Как реализовать такое право?
Получается, что налоговики действительно могут контролировать вопросы начисления зарплаты.
В соответствии с п.п. 2.2.7 Инструкции по статистике заработной платы суммы выплат, связанных с индексацией заработной платы работников, входят в состав фонда дополнительной заработной платы. Следовательно, суммы индексации — это тоже зарплата работника, а значит, налоговики могут контролировать и вопросы индексации.
Но тут есть нюанс.
Контролировать соблюдение требований о начислении индексации и самостоятельно доначислять индексацию — разные вещи. Налоговикам делать последнее ни НКУ, ни КЗоТ, ни какой-либо другой акт законодательства права не давал.
Здесь вас может смутить п.п. 54.3.5 НКУ. В нем сказано, что самостоятельно доначислять налоговые обязательства налоговики могут в случае, если данные проверок относительно удержания налогов у источника выплаты, в том числе налогового агента, свидетельствуют о нарушении правил начисления, удержания и уплаты налогов, в том числе и НДФЛ, налоговым агентом.
Да, но:
— во-первых, здесь не идет речь о доначислении налоговиками сумм индексации;
— во-вторых, чтобы были нарушены правила начисления, удержания, уплаты НДФЛ, ВС, ЕСВ, необходимо, чтобы доход (в данном случае в виде индексации) был начислен (выплачен, предоставлен) тому же работнику, но с нарушением правил уплаты НДФЛ, ВС, ЕСВ.
По тому же НДФЛ базой налогообложения является начисленный/выплаченный/предоставленный доход ( ст. 164 НКУ). Пока нет дохода, говорить о его налогообложении не приходится.
Получается, что если доход в виде индексации не был начислен работодателем, то и доначислить индексацию налоговики не имеют права. Доначисление НДФЛ, ВС, ЕСВ с «виртуальной» суммы индексации также не возможно. Ведь база для НДФЛ, ВС, ЕСВ появится только тогда, когда работодатель начислит индексацию.
Считаем, единственное, что могут сделать налоговики, обнаружив на предприятии (у ФЛП) факт неначисления индексации, — это либо уведомить об этом Гоструда (чтобы этот орган пришел на проверку и выдал предписание начислить индексацию), либо потребовать от предприятия начислить сумму индексации ( п.п. 20.1.15 НКУ).
Только когда работодатель начислит эти суммы, у него возникнут обязательства по уплате НДФЛ, ВС и ЕСВ.
Штрафные нюансы
Обратите внимание: до 01.01.2015 г. за нарушение порядка проведения индексации предусматривалась лишь админответственность. Но уже с начала этого года к ней добавилась и финансовая.
1. Админответственность. За неначисление индексации должностные лица предприятия, учреждения, организации, ФЛП могут быть привлечены к админответственности в соответствии с ч. 1 ст. 41 КУоАП. Размер админштрафа составляет 30 — 100 ннмдг (510 — 1700 грн.).
Решение о наложении штрафа выносится судом на основании протокола об административном нарушении, составленного по результатам проверки Гоструда ( ст. 255 и 221 КУоАП). Налоговики на наложение такого штрафа полномочий не имеют ( ст. 2342 КУоАП).
Если проверяющие из Гоструда составят предписание об устранении нарушения, а предприятие (ФЛП) его не выполнит, должностных лиц могут оштрафовать по ст. 1886 КУоАП.
2. Финансовые санкции. Начиная с 01.01.2015 г. согласно ст. 265 КЗоТ неначисление индексации может попадать под нарушение других требований трудового законодательства, которое наказывается в размере минимальной зарплаты.
Но опять же. В ст. 265 КЗоТ четко сказано, что штрафует за такие нарушения Гоструда. О налоговиках ни слова.
Кстати, пока порядок применения таких штрафов еще не утвердили (сделать это должен также КМУ). А раз его нет, то, на наш взгляд, и налагать такие штрафы чиновники пока что не вправе.
