Новые гарантии в отношениях должников и кредиторов
Очередное усовершенствование законодательства (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2011, № 85, с. 3). На первый взгляд, безусловно, не такое глобальное, как принятие новой упрощенной системы (см. об этом «Налоги и бухгалтерский учет», 2011, № 86, с. 4), но в то же время требующее ничуть не меньшего внимания, чем то, которым этой осенью был удостоен вопрос о непереходе (либо, наоборот, переходе) на зимнее время. Речь пойдет о новых гарантиях кредиторов, предоставляемых им законодателем на тот случай, когда только принципа Pacta sunt servanda («Договоры должны выполняться») становится недостаточно.
Елена УВАРОВА, юрист Издательского дома «Фактор»
Документы статьи
ГКУ
— Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.Закон № 3795
— Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по урегулированию отношений между кредиторами и потребителями финансовых услуг» от 22.09.2011 г. № 3795-VI.Закон № 1255
— Закон Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» от 18.11.2003 г. № 1255-IV.Закон о банкротстве
— Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника либо признании его банкротом» от 14.05.92 г. № 2343-XII.
Кредитные отношения
Большей своей частью
Закон № 3795, безусловно, посвящен вопросам регулирования взаимоотношений кредиторов с их должниками.Так,
Гражданский кодекс Украины теперь оговаривает более строгие требования к установлению процентных ставок в кредитных договорах, ограничивая тем самым усмотрение банков при формулировании условий предлагаемых к подписанию клиентам договоров. Согласно новой редакции ст. 10561 ГКУ процентная ставка по кредиту может быть:1)
фиксированной — такая процентная ставка может изменяться исключительно путем заключения дополнительного соглашения к договору, то есть при условии достижения новой договоренности между кредитором и должником в отношении размера процентной ставки по договору; любые действия банка по изменению процентной ставки в одностороннем порядке будут неправомерными, или2)
переменной (плавающей) — установление в договоре такой ставки предполагает, что кредитор самостоятельно с предусмотренной договором периодичностью имеет право увеличивать ставку, но также на него возложена обязанность уменьшить процентную ставку при наступлении предусмотренных договором условий. Об изменении процентной ставки (как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения) кредитор обязан письменно уведомить заемщика, поручителя и других лиц, на которых по договору возложены обязательства, не позднее чем за 15 календарных дней до даты, с которой будет применяться новая ставка. Кроме того, изменение процентной ставки, даже если это предусмотрено договором, не может осуществляться исключительно по усмотрению кредитора и быть произвольным: в договоре устанавливается порядок расчета переменной процентной ставки с применением согласованного сторонами индекса, позволяющий точно определить размер процентной ставки в любой момент в течение срока кредитного договора. Изменить установленный в договоре порядок расчета процентной ставки стороны могут только по взаимному согласию.Более того, законодатель отдельно оговоривает условия, которым должен соответствовать используемый в формуле определения переменной процентной ставки индекс, в частности его текущее значение периодически, но не реже одного раза в месяц, должно публиковаться в СМИ либо обнародоваться через другие общедоступные регулярные источники информации. Законодатель не уточняет, что следует понимать под «общедоступными регулярными источниками информации», однако указывает на то, что такой источник должен быть прямо предусмотрен в самом кредитном договоре (чаще всего его роль будет выполнять сайт кредитора при его наличии). Кроме того, в кредитном договоре
должен быть указан максимальный размер увеличения процентной ставки.Но тут необходимо учесть такой нюанс: воспользоваться указанными нововведениями смогут только те из заемщиков, которые
заключают кредитные договоры после 16.10.2011 г. (даты вступления в силу Закона № 3795).Дополнительные к перечисленным выше нововведения предусмотрены в отношении потребительских кредитов, по которым средства предоставляются физическому лицу с целью приобретения им продукции для личных нужд, непосредственно не связанных с предпринимательской деятельностью либо выполнением обязанностей наемного работника. Среди таких нововведений:
1) установлен запрет на предоставление
потребительских кредитов в иностранной валюте на территории Украины;2) детализированы показатели, с помощью которых должна раскрываться совокупная стоимость кредита для потребителя;
3) в договоре потребительского кредита обязательно должны указываться условия, при которых возможно его досрочное расторжение;
4) предусмотрен запрет усложнять каким-либо способом прочтение потребителем текста детального описания совокупной стоимости потребительского кредита, приведенного в договоре о предоставлении потребительского кредита или в приложении к нему, в том числе путем приведения его кеглем, меньшим кегля шрифта основного текста, сливания цвета шрифта с цветом фона;
5) закреплен ряд гарантий на случай досрочного возврата заемщиком потребительского кредита;
6) оговорены условия и порядок осуществления реструктуризации кредита.
Среди других новелл следует обратить внимание на то, что анонсируемая многими средствами массовой информации норма о необходимости в случае выселения лица из жилого помещения обязательного указания в решении суда другого постоянного жилого помещения, которое предоставляется такому лицу (
ст. 109 Жилищного кодекса Украины), не должна вводить в заблуждение. Дело в том, что гарантия по предоставлению другого жилого помещения взамен того, из которого лицо выселяется, как и раньше, не распространяется на случаи выселения граждан при обращении взыскания на жилые помещения, приобретенные ими за счет кредита (займа), возврат которого обеспечен ипотекой соответствующего жилого помещения.Сохранилось и требование освободить жилое помещение, переданное в ипотеку, после принятия кредитором решения об обращении на него взыскания по его письменному требованию. Единственное уточнение со стороны законодателя: если раньше
Жилищный кодекс Украины оговаривал безальтернативный месячный срок для выполнения данной обязанности жильцами такого помещения, то теперь предусмотрена возможность для установления более длительного срока на выселение по договоренности между кредитором и должником. А вот установить меньший срок даже по договоренности сторон, как и до внесения изменений Законом № 3795, нельзя.Отметим также, что теперь
Закон № 1255 среди способов внесудебного обращения взыскания называет реализацию имущества, пребывающего в залоге, по исполнительной надписи нотариуса. Следует сказать, что Закон Украины «О залоге» от 02.10.92 г. № 2654-XII предусматривал возможность обращения взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса и раньше. Но вопросы на практике возникали, поскольку Закон № 1255 об этом способе обращения взыскания умалчивал.
Переход обязательств юрлица-должника при его реорганизации
Кредиторам юридических лиц в результате внесения изменений в
Гражданский кодекс Украины предоставлена возможность при получении уведомления о начале процедуры прекращения юрлица-должника требовать не только прекращения либо досрочного выполнения обязательства (такая возможность у них была и раньше), но и обеспечения выполнения такого обязательства (ч. 1 ст. 107). Напомним, ГКУ называет такие способы обеспечения обязательств, как неустойка, поручительство, гарантия, залог, придержание, задаток, предусматривая при этом, что договором могут устанавливаться и другие виды обеспечения выполнения обязательств (ст. 546 ГКУ).Еще одно нововведение —
в порядке и условиях распределения обязательств между юрлицами-правопреемниками ликвидированного юрлица-должника.До внесения изменений законодатель ограничивался нормой (
ч. 5 ст. 107 ГКУ), согласно которой:— по обязательствам, перешедшим к правопреемникам согласно распределительному балансу, каждое из вновь образованных юрлиц
несло индивидуальную ответственность (соответственно, обратиться с требованием о выполнении таких обязательств кредитор мог исключительно к конкретному юрлицу-правопреемнику);— по тем из обязательств, в отношении которых точно определить правопреемника было невозможно, наступала
солидарная ответственность (по таким обязательствам кредитор мог требовать выполнения обязательства частично либо в полном объеме как от всех юрлиц-правопреемников вместе, так и от любого из них отдельно).Теперь после вступления в силу
Закона № 3795 распределение обязательств прекращенного юрлица между его правопреемниками будет происходить следующим образом:— по обязательствам, перешедшим к правопреемнику согласно распределительному балансу, такое юрлицо-правопреемник несет, как и раньше,
индивидуальную ответственность, однако к этому добавляется субсидиарная ответственность по обязательствам, перешедшим к другим юрлицам-правопреемникам (ч. 5 ст. 107 ГКУ). Это означает, что если правопреемников всего два и основной должник не удовлетворяет требования кредиторов, они могут их предъявить второму из юрлиц-правопреемников. Если правопреемников больше двух, то кредиторы опять же изначально предъявляют требования к основному должнику, а в случае их неудовлетворения могут обратиться к любому из других юрлиц-правопреемников;— по тем из обязательств, в отношении которых точно определить правопреемника невозможно, все юрлица-правопреемники, как и до внесения изменений в
ГКУ, несут солидарную ответственность (ч. 6 ст. 107 ГКУ). Но к этой норме появилось важное дополнение: участники (учредители) прекращенного юрлица, которые в соответствии с законом либо согласно учредительным документам несли ответственность по его обязательствам, отвечают по обязательствам правопреемников, возникшим до момента прекращения такого юрлица, в том же объеме, если больший объем ответственности участников (учредителей) по обязательствам правопреемников не установлен законом либо их учредительными документами. Как можно предположить, основная цель данного нововведения — защитить кредиторов в тех ситуациях, когда организационно-правовая форма юрлиц-правопреемников будет отличаться от организационно-правовой формы прекращенного юрлица, и возлагать на участников хозяйственного общества меньшую ответственность по обязательствам общества по сравнению с той, которая на них лежала на момент возникновения долга. Такая ситуация, например, возможна, если долг общества с дополнительной ответственностью переходит в результате его прекращения к обществу с ограниченной ответственностью. В этом случае согласно обновленной редакции ст. 107 ГКУ в части «старых» обязательств общества участники будут продолжать солидарно нести дополнительную ответственность (то есть если требования не удовлетворит юрлицо-правопреемник, кредиторы смогут обратиться непосредственно к участникам) всем своим имуществом в размере, который был предусмотрен уставом прекращенного общества (ч. 2 ст. 151 ГКУ).К сожалению, из формулировки
ч. 6 ст. 107 ГКУ не вполне явно следует, в каких ситуациях данная норма подлежит применению: только в случаях, когда правопреемниками по тем или иным обязательствам юрлица выступает несколько юридических лиц, или при любой форме прекращения юрлица, при которой его обязательства переходят к другим юридическим лицам или одному юрлицу.Похожие гарантии прав кредиторов законодатель предусмотрел и на случай проведения такой формы реорганизации, как выделение. Так,
ст. 109 ГКУ в своей новой редакции предусматривает следующее:— юридическое лицо, созданное в результате выделения, по тем обязательствам основного юрлица, которые
не перешли к нему по распределительному балансу, несет субсидиарную ответственность (если юрлицо, из которого было осуществлено выделение, не удовлетворит требования кредиторов, они могут обратиться с ними к выделенному юрлицу);— юрлицо, из которого было осуществлено выделение, в свою очередь несет субсидиарную ответственность по обязательствам, которые согласно распределительному балансу
перешли к юрлицу, образованному в результате выделения. Если в результате выделения было образовано два и более юрлица, то они совместно с юрлицом, из которого выделились, несут субсидиарную ответственность солидарно (основным должником по обязательствам, перешедшим по распределительному балансу, будет выделенное юрлицо, однако если оно удовлетворить требования кредиторов не сможет, последние могут их переадресовать юрлицу, из которого осуществлялось выделение, либо одному из других выделившихся из него юрлиц).
Новшества в процедуре банкротства должника
В свое время мы обращали внимание на то, что на практике остро стоит вопрос о том, какие требования для целей процедуры банкротства следует считать требованиями личного характера,
можно ли к ним отнести любые не связанные с предпринимательской деятельностью физлица требования либо их перечень должен быть более узким. Вопрос приобретал особую актуальность в связи с пользующейся популярностью схемой освобождения физлиц от их долгов, возникших у них не в связи с их предпринимательской деятельностью (в частности, речь идет о долгах по потребительским и ипотечным кредитам), путем процедуры банкротства (см. статью «Банкротство физического лица — предпринимателя» // «Налоги и бухгалтерский учет», 2010, № 41).Несмотря на всю неоднозначность формулировок
Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника либо признании его банкротом» от 14.05.92 г. № 2343-XII в этой части, высшие судебные инстанции исходили из того, что физические лица — предприниматели, у которых есть задолженность, не основанная на ведении предпринимательской деятельности, не могут быть субъектами банкротства (см. постановления ВХСУ от 30.06.2009 г. № 21/63-06-2145, от 20.05.2009 г. № 01-16/21037-10-63, от 04.08.2009 г. № 16/87/09, от 03.06.2009 г. № 1/144-Б, от 20.10.2009 г. № 01/1876, от 04.11.2009 г. № 02-2/17-218*, а также постановление ВСУ от 20.11.2007 г. по делу № 6/33). Связь с предпринимательской деятельностью суды, как правило, определяют через установление того, в каком статусе физическое лицо выступало в договоре, на основании которого возникло соответствующее обязательство — в общегражданском или как физическое лицо — предприниматель (см., например, постановление ВХСУ от 09.07.2009 г.).* Следует отметить, что такая позиция ВХСУ сформировалась не сразу. До этого в его практике можно было встретить решения, в которых суд признавал возможность возбуждения дела о банкротстве при наличии непредпринимательских долгов (как пример — постановление ВХСУ от 15.08.2007 г. № 6/33).
Теперь правило, согласно которому субъектом банкротства не может выступать физлицо-предприниматель по денежным обязательствам, которые возникли непосредственно у физического лица на основаниях, не связанных с осуществлением таким лицом предпринимательской деятельности, закреплено в соответствующей норме
Закона о банкротстве. Впрочем, думаем, что суды, как и раньше, не будут выступать против возможности заявления требований, основанных на «непредпринимательских» обязательствах физического лица, уже в процессе производства по делу о банкротстве (см. постановление ВХСУ от 08.07.2009 г. № Б-39/207-08). В противном случае кредиторы по таким обязательствам окажутся в крайне невыгодном, по сравнению с кредиторами по предпринимательским обязательствам физлица, положении, так как в ликвидационную массу при банкротстве физлица-предпринимателя включается все его имущество, принадлежащее ему как простому физическому лицу (кроме того, на которое не может быть обращено взыскание). Следовательно, после признания такого предпринимателя банкротом и удовлетворения требований кредиторов по его предпринимательским долгам, что-либо взыскать с такого физлица для удовлетворения требований по долгам, не связанным с предпринимательской деятельностью, просто невозможно.Этот вывод также должен означать, что к непредпринимательским долгам физлица применяется правило, согласно которому
со дня принятия судом постановления и признания физлица-предпринимателя банкротом и открытия ликвидационной процедуры сроки выполнения обязательств считаются наступившими, прекращается начисление неустойки, процентов, других финансовых санкций по всем его обязательствам, прекращается взыскание по всем исполнительным документам, за исключением документов по требованиям о взыскании алиментов, о возмещении ущерба здоровью и жизни.Среди других изменений, затронувших процедуру банкротства, следует назвать такие:
— в число конкурсных кредиторов теперь также включаются и те лица, обязательства перед которыми обеспечены залогом (напомним, раньше такие лица в категорию конкурсных кредиторов попасть не могли);
— на арбитражного управляющего возложена обязанность уведомлять отдельным заказным письмом комитет кредиторов и кредиторов, требования которых обеспечены залогом, о времени, месте и условиях продажи имущества, находящегося в залоге;
— судья, вынесший определение о возбуждении производства по делу о банкротстве, не позднее чем на второй день со дня его вынесения передает текст определения для официального обнародования на официальном веб-сайте судебной власти Украины (
абз. третий ч. 1 ст. 11 Закона о банкротстве); до внесения изменений обязанность по размещению в официальных печатных средствах информации объявления о возбуждении дела о банкротстве возлагалась на заявителя.
Кто может быть судим за мошенничество?
Уголовная ответственность за мошенничество с финансовыми ресурсами, которое может заключаться в предоставлении заведомо неправдивой информации органам госвласти, органам власти АРК или органам местного самоуправления, банкам либо другим кредиторам с целью получения субсидий, субвенций, дотаций, кредитов или льгот в отношении налогов, предусмотрена
ст. 222 Уголовного кодекса Украины и может повлечь за собой наложение на виновное лицо штрафа от 500 до 1000 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (то есть от 8500 до 17000 грн.) либо ограничение свободы на срок до трех лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.Но если раньше к указанному виду ответственности мог быть привлечен достаточно узкий круг лиц (физические лица — предприниматели, учредители (участники) либо должностные лица субъекта хозяйственной деятельности), то
теперь обвиненным в мошенничестве с финансовыми ресурсами может быть любое физлицо. Впрочем, как бы это цинично ни звучало, но тем физлицам, которые успели получить кредиты, предоставив заведомо неправдивую информацию до 16.10.2011 г., это не грозит. Напомним, согласно ч. 2 ст. 4 Уголовного кодекса Украины преступность и наказуемость, а также другие уголовно-правовые последствия деяния определяются законом об уголовной ответственности, действовавшим на момент совершения деяния (в нашем случае — на момент получения кредита).Угроза быть привлеченным к уголовной ответственности теперь возникает и для тех лиц, которые используют имущество, пребывающее в залоге, в случае его незаконного отчуждения, сокрытия, подмены, повреждения, уничтожения либо других незаконных действий. Ответственность за такие действия может наступать по ст. 388 Уголовного кодекса в виде штрафа от 200 до 500 ннмдг (от 3400 до 8500 грн.) либо исправительных работ на срок до двух лет, либо ограничения свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо без такого лишения.
