Совместная деятельность: юридический аспект

Совместная деятельность: юридический аспект

«У одного может быть капитал, но нет уменья открыть и вести задуманное дело, а у другого, наоборот, может быть таковое уменье, но нет нужного капитала; между тем соединение таких лиц в состоянии дать и капитал, и потребное уменье»*. Такой, близкой по своему настроению к застольной речи фразой, сказанной еще в начале прошлого века, мы хотим начать наш рассказ о договоре о совместной деятельности.

Елена УВАРОВА, юрист Издательского дома «Фактор»

* Федоров А.В. Торговое право. Одесса, 1911. С. 411 — 412.

Заключению любого договора о совместной деятельности (далее — СД) должно предшествовать изучение специально ему посвященной главы 77 ГКУ. Согласно ч. 1 ст. 1130 ГКУ по договору о совместной деятельности стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону.

Следует сказать, что цель — это признак, отличающий договор о совместной деятельности от других видов договорных отношений. Так, например, если в договоре подряда цель заказчика — получить результат работы, а исполнителя — оплату за ее выполнение, то договор о совместной деятельности (даже если в нем один участник участвует, условно говоря, деньгами, а другой — выполнением работ) направлен на получение результата и совместное его использование для общей цели. Поэтому цель должна быть ясно выражена в договоре: на что конкретно направлена совместная деятельность, какой материальный объект должен явиться ее результатом и для чего он будет использоваться либо какие совместные действия должны быть совершены и к чему привести. Часто такой общей целью является получение прибыли. В качестве примера договора о совместной деятельности, который направлен на получение прибыли, можно привести договор, по которому один или несколько участников производят какую-то продукцию, а другие ее реализовывают. Либо, например, один участник вносит имущество для производства продукции, оказания услуг, а другой — денежные средства для совместного осуществления производства.

Однако декларирование цели в виде получения прибыли — не обязательное условие заключения договора совместной деятельности. Распространенный пример — договор, цель которого заключается в совместном строительстве объекта недвижимости, после чего между участниками распределяется право собственности на построенный объект пропорционально их вкладам в совместную деятельность либо на других изначально оговоренных в договоре о совместной деятельности условиях.

Если же, к примеру, заключен договор, согласно которому одно лицо обязуется выделить земельный участок для организации торговой точки другими лицами, в то время как последние обязуются уплачивать первому определенные денежные суммы, то какое бы название они не носили (в том числе «взносы на осуществление совместной деятельности»), считаться договором о совместной деятельности он не будет именно в силу отсутствия общей цели деятельности.

Заключая договор о совместной деятельности, важно убедиться, что его цель не противоречит закону и соответствует уставным документам участников. В противном случае договор может быть признан судом недействительным (см., например, постановление ВХСУ от 11.03.2009 г. по делу № 32/353).

Кроме того, среди юристов бытует мнение, что договор о совместной деятельности, целью которого является получение прибыли, может быть заключен исключительно между субъектами хозяйствования, поскольку фактически является формой ведения предпринимательской деятельности. С категоричностью подобного утверждения, считаем, можно поспорить. В каждом конкретном случае данный вопрос должен рассматриваться отдельно, поскольку некоммерческий характер организации не исключает возможности ведения ею хозяйственной деятельности (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2012, № 44).

Строго говоря, заключение договора об СД — некая альтернатива созданию хозяйственного общества либо некоммерческой организации, ведь они тоже представляют собой совместную деятельность, основанную на договоре (роль которого выполняет учредительное соглашение либо устав). Отличие в том, что договор о совместной деятельности не предполагает возникновения нового юридического лица. Собственно, это и привлекает многих субъектов хозяйствования: без необходимости прохождения процедуры госрегистрации и прочих организационных сложностей есть возможность объединить свои усилия для достижения определенной цели, распределить результаты и при желании прекратить взаимодействие, опять же без прохождения достаточно сложной процедуры ликвидации.

Напомним, есть два вида договоров о совместной деятельности — с объединением вкладов (договор простого товарищества) и без такого объединения. Впрочем, ввиду того что второй из названных видов сопряжен с целым рядом сложностей, на практике он используется крайне редко. Поэтому мы большей частью будем вести речь именно о таком виде совместной деятельности, как простое товарищество.

Обратим внимание на некоторые моменты, касающиеся содержания договора о совместной деятельности.

Кроме цели совместной деятельности, к существенным условиям договора простого товарищества следует отнести условие о вкладе в общее имущество. В договоре также следует указать полный состав участников договора. Их может быть как два, так и большее количество.

А вот условие о порядке распределения между сторонами прибыли и убытков для договора о совместной деятельности существенным не является, поскольку при отсутствии такового соглашения каждый участник несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в силу прямого указания на это ГКУ.

Что касается срока действия договора, то учитывая предписания ч. 3 ст. 180 ХКУ, согласно которой одним из существенных условий хозяйственного договора, кроме условий о предмете и цене, является срок действия договора, в отношении договора о совместной деятельности данное требование может быть исполнено путем указания как конкретного срока, так и момента достижения определенной цели.

Итак, по договору простого товарищества:

1. Участники вносят определенные вклады для осуществления дальнейших совместных действий (без образования юридического лица) для извлечения прибыли или достижения иной общей цели.

2. Само по себе простое товарищество от своего имени в отношения с третьими лицами вступать не может.

3. В договоре целесообразно указать такую информацию, дабы избежать угрозы признания договора не заключенным (см. постановления ВХСУ от 17.01.2008 г. № 20-7/177, от 09.12.2010 № 28/92-10):

состав участников;

цель ведения СД (получение прибыли, иные цели), краткое описание деятельности;

срок, на который заключается договор;

состав вкладов, вносимых каждым участником, порядок проведения их оценки;

кто из участников уполномочен вести бухгалтерский и налоговый учет СД;

обязанности участников по содержанию совместного имущества и порядок возмещения расходов, связанных с исполнением этих обязанностей;

порядок ведения дел товариществом;

порядок возмещения расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью участников;

порядок распределения прибыли;

порядок прекращения договора.

4. Поскольку совместная деятельность не является самостоятельным субъектом хозяйствования, на нее нельзя получить лицензии, патенты и другие разрешительные документы либо, например, зарегистрировать РРО. В рамках СД соответствующие виды деятельности может осуществлять один из участников, получивший необходимое разрешение / лицензию / патент либо зарегистрировавший, при необходимости, РРО.

5. СД не имеет собственной печати, не составляет статистическую и налоговую отчетность, за исключением отчетности по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость.

Договор о совместной деятельности, в том числе договор простого товарищества, может заключаться между двумя и более участниками. При этом ГКУ не ограничивает круг лиц, которые могут быть участниками договора о совместной деятельности. Это значит, что право заключать такие договоры имеют все лица — и физические (как имеющие статус предпринимателя, так и без такового), и юридические, как резиденты, так и иностранные субъекты.

Участниками договора об СД могут быть и субъекты упрощенной системы налогообложения , что теперь признают и налоговые органы (соответствующие консультации размещены в ЕБНЗ, подразделы 230.12, 240.0), правда, с оговоркой, что виды деятельности, осуществляемые в рамках СД, должны соответствовать тем видам деятельности, осуществление которых дает право пребывать на едином налоге.

Иностранные инвесторы также имеют право заключать договоры данного вида (на основании Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. № 94/96-ВР). В соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 30.01.97 г. № 112, договоры, хотя бы одним из участников которых является иностранный инвестор, следует регистрировать в установленном этим Положением порядке.

Если один из участников хочет уступить свои права, возникшие в рамках договора об СД, ему потребуется получить согласие остальных участников на такую операцию.

Договор о совместной деятельности, по общему правилу, вступает в силу для сторон с момента его заключения, если в нем не оговорено иное. При этом достаточно лаконичная в своих формулировках глава 77 ГКУ каких-либо специальных правил, устанавливающих порядок заключения данного договора, а также требований к его форме не содержит. Следовательно, действуют общие нормы. Так, к примеру, стороны могут заключить договора как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами, который осуществляется с использованием почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной или иной связи.

ГКУ указывает на необходимость заключения договора о совместной деятельности в простой письменной форме. Даже если целью совместной деятельности является создание объекта недвижимости либо, например, в качестве вклада вносится здание или земельный участок, ГКУ допускает его заключение без обращения к нотариусу для нотариального удостоверения. Правда, необходимость нотариальной формы договора может возникнуть, если на этой настаивает хотя бы одна из сторон договора.

В соответствии с п. 3.5 Порядка № 1588 на учете в органах государственной налоговой службы пребывают, в частности, договоры о совместной деятельности на территории Украины без создания юридических лиц, на которые распространяются особенности налогового учета и налогообложения деятельности по таким договорам (соглашениям), определенные НКУ. Согласно абзацу второму п. 64.6 НКУ те договоры, на которые не распространяются предусмотренные НКУ особенности налогового учета и налогообложения, в налоговых органах на учет не ставятся. Каждый участник таких договоров пребывает на налоговом учете и выполняет обязанности налогоплательщика самостоятельно.

На практике среди специалистов ведутся дебаты о том, на какие договоры об СД распространяется необходимость постановки на налоговый учет, а на какие — нет. Так, буквальное прочтение соответствующих норм НКУ некоторых из них приводило к весьма строгому выводу о необходимости ставить на учет в ГНС любые договоры совместной деятельности — как с объединением вкладов, так и не предполагающие объединение вкладов участников. Впрочем, сами налоговые органы (см. консультацию в «Вестнике налоговой службы Украины», 2011, № 15, а также разъяснение в Единой базе налоговых знаний, подраздел 040.03) придерживаются куда более лояльного подхода, указывая, что не подлежат учету в органах ГНС договоры о совместной деятельности между:

— юридическим лицом и физическим лицом (не являющимся предпринимателем);

— двумя физическими лицами (в том числе предпринимателями);

— субъектами хозяйствования без объединения вкладов участников.

Другие договоры о совместной деятельности (в том числе между юрлицом и предпринимателем либо между юрлицами) должны ставиться на учет в органах ГНС. При этом уполномоченным плательщиком в части ведения налогового учета может быть исключительно юридическое лицо, являющееся плательщиком налога на прибыль.

Взятие на учет договора об СД осуществляется путем дополнительного взятия на учет как налогоплательщика соответствующего уполномоченного лица.

Участник, уполномоченный на ведение учета, подает в орган ГНС по своему местонахождению для постановки на учет договора такие документы (п.п. 3.5.2 Порядка № 1588):

— заявление по ф. № 1-ОПП;

— заверенную копию договора (контракта) о совместной деятельности.

К этим документам прилагаются:

а) информационная карточка договора с отметкой органа, осуществившего государственную регистрацию договора, если в состав участников договора о совместной деятельности входит иностранный инвестор;

б) копии документов, подтверждающих согласование договора с уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящейся в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора о совместной деятельности;

в) копии лицензий и разрешений на осуществление соответствующих видов хозяйственной деятельности участников договора, получение которых предусмотрено законодательством.

Приведенный перечень подается в течение 10 календарных дней с даты вступления в силу договора СД либо проведения его регистрации, если она требуется согласно действующему законодательству.

Взятие на учет договоров (контрактов) о производственной кооперации, совместном производстве и других видах совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора осуществляется после государственной регистрации договора (контракта) Министерством экономики Автономной Республики Крым, областным, Киевским или Севастопольским городским управлением внешних связей в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 30.01.97 № 112.

Органами ГНС уполномоченному лицу по договору об СД присваивается регистрационный (учетный) номер (абзац «в» п. 2.2 Порядка № 1588). Если лицо уполномочено на ведение дел по нескольким договорам об СД, налоговый номер выдается на каждый договор отдельно (п. 2.7 Порядка № 1588).

В случае перевода на обслуживание из одного органа государственной налоговой службы в другой уполномоченного лица по договору о совместной деятельности одновременно осуществляется и изменение места учета соответствующего договора о совместной деятельности. Если согласно законодательству и условиям договора о совместной деятельности сторонами договора новым уполномоченным лицом назначается участник договора, который находится на учете в другом органе государственной налоговой службы, то производится изменение места учета такого договора в течение месяца после получения документов об изменении уполномоченного лица.

Налоговый номер, выданный на договор об СД, ни в одном из названных случаев не меняется.

После взятия на учет договора о совместной деятельности сведения о нем включаются в Реестр договоров о совместной деятельности, договоров управления имуществом и соглашений о разделе продукции.

Уполномоченному лицу по договору о совместной деятельности необходимо будет также отдельно подать в налоговый орган уведомление по форме № 20-ОПП. Соответствующее уведомление подается по местонахождению такого уполномоченного лица и сами налоговики хотят видеть в нем информацию о совместном имуществе, которое внесено участниками для осуществления деятельности в рамках договора об СД (см. подраздел 040.06 ЕБНЗ). В свою очередь, самим участникам договора, которые сделали соответствующий вклад, отдельно уведомлять налоговый орган об этом необходимости нет.

Как предусмотрено п. 4.1 Инструкции № 492, уполномоченный участник договора об СД для открытия банковского счета с целью ведения совместной деятельности представляет в банк следующие документы:

заявление об открытии текущего счета (приложение 1 к Инструкции № 492), подписанное таким уполномоченным участником;

копию договора о ведении совместной деятельности, заверенную нотариально;

решение участников договора об определении лиц, которым предоставляется право распорядительной подписи при проведении денежных операций по этому счету, которое оформляется в форме доверенности;

карточку с образцами подписей и оттиска печати (приложение 2 к Инструкции № 492), заверенную нотариально. В карточке приводятся образцы подписей лиц, имеющих право распоряжаться этим счетом, и образец оттиска печати участника договора, которому по доверенности всех участников договора о совместной деятельности предоставлено право распорядительной подписи при проведении денежных операций по этому счету;

копию документа, подтверждающего постановку на учет в органе государственной налоговой службы договора о совместной деятельности без создания юридического лица, заверенную органом, выдавшим документ, нотариально или подписью уполномоченного работника банка.

Поскольку в результате заключения договора о совместной деятельности новый субъект хозяйствования не возникает, простое товарищество выступать работодателем не может. Лица, выполняющие работы (услуги) в рамках осуществления совместной деятельности, могут либо находиться в трудовых отношениях с конкретным его участником, либо выполнять такие функции в рамках гражданско-правовых отношений с одним из участников товарищества. Понесенные расходы на выплату заработной платы или оплату работ (услуг) по договорам гражданско-правового характера участники возмещают понесшему их лицу в порядке, установленном в договоре.

При этом при оформлении трудовой книжки не следует делать ссылку на работу по договору о совместной деятельности. Так, в соответствии с Инструкцией о порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, в учреждениях и организациях, утвержденной приказом Минтруда Украины, Минюста Украины, Министерства социальной защиты населения Украины от 29.07.93 г. № 58, в графе 3 раздела «Сведения о работе» как заглавие пишется полное наименование предприятия. Также в графе 3 пишется: «Принят или назначен в такой-то цех, отдел, подразделение, на участок, производство», с указанием их конкретного наименования, а также работы, профессии или должности и присвоенного разряда. Таким образом, запись о принятии на работу по договору о совместной деятельности в данном случае делать не нужно.

Существенная особенность простого товарищества — специальный режим, установленный для внесенного его участниками имущества.

Согласно ч. 1 ст. 1133 ГКУ вкладом участника считается все то, что он вносит в СД (общее имущество), в том числе денежные средства, другое имущество, профессиональные и другие знания, навыки и умение, а также деловая репутация и деловые связи.

Следует отметить, что имущество, которое вносится участником в совместную деятельность, должно отвечать двум требованиям:

— оно не должно быть изъято из гражданского оборота и относительно его использования не должно быть ограничений (т. е. вкладом в совместную деятельность не могут быть наркотические средства, оружие, за исключением случаев, когда участниками соблюдены все нормы их использования, имеются необходимые документы и т. п.);

— участник должен обладать относительно имущества, которое он собирается передать в совместную деятельность, необходимым для этого объемом прав. Так, например, участник не может передать в совместную деятельность свое недвижимое имущество, если это имущество находится под ипотекой, а ипотечный договор запрещает такую передачу. Арендатор, к примеру, не может передавать для совместной деятельности арендованное помещение без согласия собственника на это. Хотя, к примеру, суды признают возможность использования земельного участка, находящегося в аренде участника СД, для осуществления совместной деятельности без получения отдельного согласия на это со стороны собственника земли (см. постановление ВХСУ от 10.05.2011 г. № 6/258/10).

Обратим внимание еще на одно ограничение. Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о совместной деятельности» от 12.05.2011 г. № 3322-VI установлен прямой запрет на внесение в совместную деятельность имущества, объектов государственной собственности, не подлежащих приватизации. Другие объекты государственной собственности вкладом в СД стать могут, но при соблюдении ряда условий:

— в отношении такого вклада необходимо будет провести независимую (экспертную) оценку имущества;

— доля государственного участника в совместной деятельности должна превышать 50 %;

— на вклад сохраняется государственная собственность.

В СД может быть внесено в виде вклада как само имущество, так и определенные права на него. К примеру, если земля принадлежит участнику на праве постоянного пользования или праве аренды, он может внести в качестве вклада право пользования землей. Причем в качестве вклада может быть внесено как само право пользования (например, участник, арендующий объект, может внести возможность его использования для целей осуществления совместной деятельности в течение всего либо части срока аренды), так и право на пользование (как имущественное право, которое, условно говоря, уступается в пользу совместной деятельности; то есть речь идет, например, не о самой аренде, а о праве на заключение соответствующего договора аренды и получении имущества в пользование).

Внести в совместную деятельность вклад в виде права пользования имуществом может и тот участник, которому такое имущество принадлежит на праве собственности. Однако о том, что в совместную деятельность вносится право пользования, а не право собственности, необходимоб сделать специальную оговорку в договоре. После прекращения договора такое имущество возвращается обратно собственнику без выплаты вознаграждения за его использование в совместной деятельности (ч. 2 ст. 1141 ГКУ). Если подобной оговорки не сделать, будет считаться, что в качестве вклада внесено право собственности на имущество, а значит, все участники совместной деятельности станут его сособственниками и при прекращении договора оно может быть разделено между ними.

Если вкладом служит право пользования объектом недвижимости, то переоформлять документы, подтверждающие право собственности на него, не нужно. Если подобная ситуация имеет место в отношении, скажем, земельного участка либо нежилого помещения в многоквартирном доме, то и изменения в части налоговых обязательств по уплате земельного налога не произойдут: их, как и прежде, будет уплачивать тот субъект хозяйствования, который является собственником соответствующего объекта недвижимости (см. консультацию в «Вестнике налоговой службы Украины», 2007, № 6, с. 61; «Налоги и бухгалтерский учет», 2007, № 34).

А вот если вкладом в СД выступает право собственности на здание либо на земельный участок, на указанные объекты должна возникнуть общая долевая собственность, а значит, потребуется переоформить правоустанавливающие документы. С этим на практике, как правило, возникают проблемы. В качестве основания для признания общей долевой собственности могут послужить договор о совместной деятельности и акт приема-передачи, в котором в качестве получающей стороны будет указываться участник, уполномоченный на ведение учета результатов деятельности (см. определение ВАСУ от 22.01.2009 г. по делу № К-618/07). Признает необходимость переоформления права собственности на объект имущества, права на который требуют прохождения государственной регистрации, и ВХСУ (см., например, постановление от 19.11.2009 г. № 12/159).

Такой подход позволяет говорить о том, что если в качестве вклада в совместную деятельность вносится имущество, право собственности на которое не подлежит госрегистрации, общая долевая собственность на него у участников СД возникает с момента подписания акта приемки-передачи. Если же речь идет об объектах, право собственности на которые должно быть зарегистрировано, общая долевая собственность возникнет только с момента переоформления правоустанавливающих документов на соответствующий объект, переданный в качестве вклада в СД.

Однако как мы уже сказали, на практике участники совместной деятельности стараются уйти от подобной необходимости, всегда вызывающей целый ряд проблем организационного характера. К примеру, порядок регистрации прав на недвижимое имущество прямо такое основание для регистрации общей долевой собственности, как договор простого товарищества не называет, что часто приводит к отказу со стороны БТИ в регистрации права собственности на участников договора об СД и необходимости решения данного вопроса в судебном порядке.

Еще сложнее обстоят дела с оформлением прав на земельные участки, поскольку Земельный кодекс Украины, перечисляя основания возникновения прав на землю, о договоре об СД вовсе умолчал. Данное обстоятельство, а также отсутствие в действующем законодательстве процедуры переоформления прав на внесенный в СД земельный участок на всех участников договора, приводит к тому, что реализовать подобную возможность фактически невозможно. Поэтому более распространен вариант, когда в качестве вклада вносится право пользования объектом недвижимости с включением в договор об СД условия об обязанности возмещения другими участниками расходов на уплату налоговых обязательств, связанных с таким объектом, которые несет участник, сохраняющий за собой статус его единственного собственника.

Тот факт, что на внесенное в качестве вклада имущество возникает общая долевая собственность, позволяет говорить о переходе права собственности на него (на месте прежнего собственника, ставшего участником СД, возникает коллектив собственников — участников СД). Правда, в налоговых целях иногда суды идут на то, чтобы не признавать подобную передачу имущества в СД продажей, подчеркивая, что «участники совместной деятельности не утрачивают право собственности на имущество, которое передают для совместной деятельности, а лишь делегируют правомочия по владению и пользованию этим имуществом» (определение ВАСУ от 27.10.2009 г. № К-21656/07).

В состав передаваемого в общую собственность имущества могут входить среди прочего и незавершенные объекты строительства, в том числе доли в таком объекте.

Если в качестве вклада передано право собственности на имущество, то такое имущество может быть продано, обменяно, использовано в совместной деятельности и т. д. и соответственно может уже никогда не быть возвращено участнику, который его внес. Если же имущество было передано во владение и/или пользование с целью осуществления СД, то оно не может быть отчуждено в процессе совместной деятельности и подлежит возврату тому участнику, который сохранил право собственности на него (ст. 1141 ГКУ) без вознаграждения.

Что касается деловой репутации и деловых связей, то, по мнению Минфина (см. п. 1 письма от 10.11.2006 г. № 31-34000-207-10/23936), такие объекты могут быть вкладом в СД в том случае, если они соответствуют признакам нематериального актива и введены в гражданский оборот.

Все взносы участников подлежат денежной оценке, согласованной с участниками СД. Желательно оценку вкладов оформить документально, к примеру, составить Акт оценки вкладов, подписанный всеми участниками СД. Независимая профессиональная оценка не является обязательной и проводится в добровольном порядке.

Отсутствие в договоре оговорки о размере вкладов участников будет означать, что они являются равными. Рассмотрим условный пример. Договором о совместной деятельности закреплено, что участник А в качестве взноса в совместную деятельность передает денежные средства на сумму 250000 грн., участник Б — объект недвижимого имущества стоимостью 360000 грн. (в том числе НДС), а участник В — автомобиль, который был оценен в 72000 грн. (в том числе НДС). Соответственно доли участия в совместной деятельности будут распределены следующим образом: участник А — 36,7 %; участник Б — 52,8 %; участник В — 10,5 %.

В аналогичной ситуации, если бы в договоре об СД не было информации о стоимости вносимых участниками Б и В вкладов, доли участия в СД распределились бы поровну — по 33,33 %. Правда, следует обратить внимание: законодатель уточняет, что «иное может следовать из фактических обстоятельств». Поэтому в случае возникновения спора между участниками относительно стоимости их вкладов указанная оговорка дает возможность тому участнику, вклад которого на самом деле был большим, отстаивать свои права на ее основании, доказывая, что фактически размер его вклада является большим.

Хотя участников СД связывают отношения общей долевой собственности, к ним, в частности, не применяются нормы, предоставляющие участнику СД право свободно, по своему усмотрению (т. е. и без согласия сособственников) распоряжаться своей.

Передача имущества в общую собственность для осуществления СД означает среди прочего, что с этого момента риск случайной гибели передаваемой вещи должен нести каждый из них в соответствии со своей долей в общей собственности.

Отметим, что не исключен и вариант участия в совместной деятельности, когда вкладом выступает трудовое участие. Другими словами, один из участников берет на себя обязательства обеспечить выполнение определенной трудовой функции, которую будут осуществлять его наемные работники (например, при строительстве объекта). Правда, такой вариант внесения вклада в СД вызывает целый ряд вопросов на практике, а потому крайне редко используется.

Также хотим обратить внимание на то, что в той ситуации, когда один из участников уклоняется от внесения предусмотренного договором вклада, принудить его к этому в судебном порядке, как свидетельствует судебная практика, вряд ли удастся. Более перспективными выглядят иски о расторжении договора либо о пересмотре долей участия в СД (см. постановление ВХСУ от 01.11.2007 г. № 29/1).

По общему правилу, каждый участник договора об СД имеет право действовать от имени всех участников, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками или совместно всеми участниками договора. В случае совместного ведения дел для совершения каждой сделки нужно согласие всех участников.

Совместное ведение дел крайне неудобно для использования на практике: любое действие потребует не только достижения согласия между товарищами, но и письменного подтверждения такого согласия. Поэтому более удобным, а потому и куда более распространенным является вариант, когда полномочия на ведение общих дел передаются конкретному участнику договора об СД. Причем лицо, уполномоченное выступать от имени других участников перед третьими лицами, и лицо, уполномоченное вести учет, не обязательно должны совпадать.

Как предусматривает ГКУ, в отношениях с третьими лицами полномочия участника совершать сделки от имени всех участников удостоверяются доверенностью, выданной ему другими участниками, или договором простого товарищества. Впрочем, на практике подтвердить свои полномочия ссылкой на текст договора об СД мало кому удается. А потому целесообразно предусмотреть выдачу доверенностей с конкретно определенным объемом полномочий. Утвержденной формы доверенности нет, оформляется она в произвольной форме.

Именно такое лицо (а не СД либо простое товарищество) будет фигурировать в заключаемых договорах и оформляемых первичных документах, поскольку все юридические отношения с третьими лицами (контрагентами), в которые вступает простое товарищество в рамках осуществляемой совместной деятельности, возникают не с самим товариществом, а с отдельным его участником, от имени которого заключается сделка, но который при этом представляет интересы всех участников. Потому и признание договора об СД недействительным на юридическую силу (действительность) договоров, заключенных участником во исполнение договора об СД до его признания недействительным, не повлияет. По любой сделке, заключенной во исполнение договора об СД, обязанным лицом будет сам участник.

На каждого из участников совместной деятельности возложена обязанность нести расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада. В то же время существует запрет освобождать кого-либо из участников от участия в покрытии общих расходов или убытков, предусматривая одновременно, что соглашение относительно полного освобождения кого-либо из участников от подобной компенсации признается ничтожным.

Если же в договоре такой порядок не установлен, возмещение расходов будет осуществляться за счет общего имущества простого товарищества, т. е. взносов участников и имущества, приобретенного в результате осуществления совместной деятельности.

Начнем с лицензии. Согласно ст. 1 Закона о лицензировании лицензия — это документ государственного образца, удостоверяющий право субъекта хозяйствования (юридического лица или физлица-предпринимателя) на осуществление указанного в лицензии вида деятельности в течение определенного срока. Как видим, лицензия является разрешением на осуществление деятельности, выданным конкретному лицу. То есть лицензированию подлежит деятельность именно отдельных субъектов предпринимательства (предприятий и предпринимателей), решивших осуществлять лицензируемые виды деятельности. Кстати, в связи с этим и ст. 10 Закона о лицензировании предусматривает, что в заявлении о выдаче лицензии должны приводиться именно данные о конкретном лице (юридическом или физическом), которые впоследствии также будут указываться и в самой лицензии, выданной такому лицу. Поэтому получать отдельную лицензию на осуществление СД не нужно.

Данный вывод справедлив и в отношении других разрешительных документов, в том числе патентов (см. письмо ГНАУ от 26.06.2006 г. № 6962/6/15-0416). Так, к примеру, торговый патент получать в целом на СД не нужно (да и не получится). Получить его должен тот из участников СД, который планирует осуществлять наличные расчеты. Ему же потребуется зарегистрированный регистратор расчетных операций в случаях, предусмотренных законодательством.

Вместе с тем при осуществлении лицензируемых видов деятельности в рамках СД необходимо учитывать следующее. Независимо от того, на кого возложены обязанности по учету результатов СД, осуществлять лицензируемые виды деятельности либо иные виды деятельности, требующие получения того или иного разрешительного документа (в том числе и в рамках СД), могут только те участники СД, которые имеют (полученные на свое имя) лицензии на проведение таких видов деятельности либо иной разрешительный документ. Если же какой-то из участников СД захочет в рамках СД заниматься лицензируемым видом деятельности, но при этом не будет иметь соответствующей лицензии, то для этого ему нужно будет ее получить. А вот ведение такой деятельности участником без лицензии будет являться нарушением. Заключение договора об СД не может являться основанием для проведения другим участником (не имеющим лицензии) деятельности, подлежащей лицензированию (см. консультацию налоговиков в «Вестнике налоговой службы Украины», 2004, № 28, с. 44). Аналогичные выводы можно сделать и в отношении других разрешительных документов.

Таким образом, все будет зависеть от того, кто из участников в рамках СД фактически осуществляет лицензируемый вид деятельности либо вид деятельности, требующий получения того или иного разрешительного документа, в частности патента. Так, например, если лицензируемый вид деятельности фактически будет осуществлять один участник СД — тот, у которого уже есть для этого необходимая лицензия, получать дополнительную лицензию (на СД) такому участнику не нужно. Причем, если, кроме такого участника, остальные участники СД лицензируемой деятельностью заниматься не будут, то и лицензии таким другим участникам СД также не понадобятся и их получать им не нужно (письмо Госкомпредпринимательства от 08.04.2002 г. № 4-452-557/1966 // «Налоги и бухгалтерский учет», 2007, № 34, с. 47).

Если же из двух участников СД оба хотят заниматься лицензируемым либо иным требующим получения разрешительного документа видом деятельности, при этом у одного участника уже он есть, а у второго — нет, первый участник в рамках СД может заниматься соответствующим видом деятельности, а вот второму участнику для ее осуществления нужно будет получить соответствующее разрешение/лицензию.

Возможна и такая ситуация: в рамках СД будут осуществляться несколько видов, требующих получения лицензии, патента либо иного разрешительного документа. При этом у одного участника есть лицензия на осуществление первого вида деятельности, а у второго — разрешение на ведение второго вида деятельности. В таком случае, если оба участника решили в рамках СД одновременно заниматься и первым, и вторым видом деятельности, каждому из них нужно будет получить недостающий разрешительный документ. Но есть и другой выход. Участники вправе разделить обязанности, и каждый из них в рамках СД будет заниматься только тем видом деятельности, на ведение которого у него есть соответствующая лицензия/разрешение.

Приведем пример. В рамках СД планируется торговать в розницу и табачными изделиями, и алкоголем. Если стороны в рамках СД разграничат свои обязанности и реализовывать алкогольные напитки будет исключительно тот участник, который имеет лицензию на розничную торговлю алкоголем, а торговать табачными изделиями — исключительно второй участник СД, имеющий лицензию на розничную торговлю табачными изделиями, то никаких дополнительных лицензий участникам для этого получать не нужно. А вот если каждый из участников СД захочет одновременно заниматься двумя видами деятельности (т. е. и торговлей алкогольными напитками, и торговлей табачными изделиями), то каждому из них для этого нужно получить лицензию на второй (сопутствующий) вид лицензируемой деятельности.

Правда, сами налоговые органы несколько ограниченно рассматривают вопрос о необходимости получения разрешительных документов либо, например, регистрации РРО, указывая, что подобные действия должен совершать тот участник договора, на которого согласно условиям договора о совместной деятельности возложены обязанности ведения бухгалтерского и налогового учета (см. «Вестник налоговой службы Украины», 2011, № 46).

Прибыль, полученная по результатам осуществления СД, по общему правилу (то есть если в договоре не предусмотрено иное), приобретает статус совместной долевой собственности и подлежит распределению между участниками пропорционально стоимости их взносов (опять же — если они не предусмотрели иной порядок распределения). Частота такого распределения устанавливается также участниками: это может быть как распределение раз в квартал, к примеру, так и раз в год, либо оговорка о распределении по достижении определенного результата либо же по требованию одного из участников. Статус дивидендов такие выплаты не имеют.

На этапе прекращения совместной деятельности контролируемый участниками объект совместной собственности (взносы в совокупности с прибылью или убытком) подлежит разделу по правилам статей 1141 и 367 ГКУ, т. е. по договоренности между совладельцами.

Используя условия предыдущего примера, проиллюстрируем порядок распределения имущества при прекращении совместной деятельности. При этом будем исходить из допущения, что участники простого общества договорились о распределении совместного имущества пропорционально оценке вкладов.

Чистые активы совместной деятельности составили 1000000 грн., из которых 367000 грн. (36,7 %) причитаются участнику А, 528000 грн. (52,8 %) — участнику Б и 105000 грн. (10,5 %) — участнику В. Причем в состав совместного имущества по-прежнему входит объект недвижимого имущества, внесенный участником Б, и автомобиль, который был внесен участником В. Оба эти объекта по достигнутой договоренности подлежат возврату их прежним собственникам: участнику Б возвращен внесенный им объект недвижимого имущества по остаточной стоимости 336000 грн. (в том числе НДС), а участнику В возвращен автомобиль по остаточной стоимости 36000 грн. (в том числе НДС). Стоимость этих возвратов (336000 грн. и 36000 грн.) будет зачтена в уменьшение долей от распределения совместного имущества для участника Б (528000 грн. - 336000 грн.) и для участника В (105000 грн. - 36000 грн.).

Если результатом совместной деятельности будет балансовый убыток, он должен покрываться за счет средств участников пропорционально их взносам (если иное не установлено договором). В этом случае участники получат лишь часть стоимости своих взносов, пропорционально уменьшенную на сумму убытков от совместной деятельности, а при недостаточности суммы уже осуществленных взносов для покрытия убытков участники должны будут погасить долги из собственных дополнительных средств по правилам статьи 1138 ГКУ.