Выплата дивидендов: периодичность и условие о наличии прибыли
Можно ли дивиденды выплачивать ежеквартально или единственный возможный период — год? Если сейчас предприятие убыточное, можно ли выплатить дивиденды за прошлые периоды, которые были прибыльными?
(г. Луганск)
Ответ на вопрос о возможной периодичности выплаты дивидендов будет отличаться в зависимости от организационно-правовой формы хозобщества. Так, для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью требований в отношении периодичности выплаты части прибыли (дивидендов) в законодательстве нет. Это означает, что данный вопрос может решаться самим хозобществом на свое усмотрение. Такой вывод подтвердил Минюст в письме от 10.06.2011 г. № 379-0-2-11-8.1 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2011, № 74). Такой же позиции придерживаются в своей практике суды (см., например, постановление ВХСУ от 02.03.2010 г. № 5020-5/369). Ограничения по периодичности выплаты дивидендов могут быть установлены только уставом самого общества (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2011, № 16).
Что касается полных и коммандитных обществ, то для них законодательный запрет на самостоятельное определение периодичности выплаты дивидендов также не установлен, а потому вопрос должен решаться путем включения соответствующей нормы в устав хозобщества либо каждый раз отдельно рассматриваться общим собранием участников.
Добавим, что специалисты Минюста в разъяснениях, размещенных на сайте министерства, предлагают также включать в устав положение об обязательном рассмотрении один раз в год на общем собрании участников вопроса о распределении прибыли. По их мнению, это позволит создать дополнительные гарантии прав миноритарных участников хозобществ, которые, по сути, практически не имеют возможности влиять на решение вопроса о распределении прибыли (см. http://www.minjust.gov.ua/0/10947). Так, к примеру, Модельный устав ООО, утвержденный постановлением Кабмина от 16.11.2011 г. № 1182 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2011, № 103), предусматривает:
<...>
30. Выплата доли прибыли участникам Общества проводится один раз в год по итогам календарного года в течение I квартала года, следующего за отчетным. Условия и порядок выплаты доли прибыли определяются общим собранием. <...>
Но при этом ООО не обязаны в своих уставах дословно воспроизводить приведенный пункт. Они могут предусмотреть любую другую периодичность выплаты.
В то же время нельзя забывать о том, что ограничения в законодательстве в части периодичности выплаты дивидендов есть для акционерных обществ. Они могут выплачивать дивиденды лишь по результатам года. Выплата дивидендов по простым акциям осуществляется с чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли на основании решения общего собрания акционерного общества в срок, не превышающий 6 месяцев со дня принятия общим собранием решения о выплате дивидендов. При этом, по нашему мнению, решать, выплачивать дивиденды только с чистой прибыли отчетного года или также и из нераспределенной прибыли при ее наличии, — компетенция общего собрания. То есть даже при наличии нераспределенной прибыли хозобщество не обязано ее направлять на выплату дивидендов. Оно на свое усмотрение решает данный вопрос и вполне может направить на выплату дивидендов только чистую прибыль отчетного года. Для обратных заявлений налоговиков, которые иногда имеют место, законодательных оснований нет. Более того, налоговые органы не уполномочены на осуществление контроля своевременности и полноты выплаты дивидендов. Они могут лишь проконтролировать уплату авансового взноса по налогу на прибыль (см. постановление Харьковского окружного административного суда от 15.09.2011 г. № 2а- 11562/11/2070).
Как известно, условие выплаты дивидендов — прибыльность того периода деятельности, за который они выплачиваются. Если «бухгалтерской прибыли» нет, то распределять нечего. Если предприятие в таких условиях сделает выплаты участникам, назвав их дивидендами, то подобные выплаты на самом деле статуса дивидендов иметь не будут*. По сути речь будет идти о подарке в пользу участника хозобщества.
В то же время, если на момент рассмотрения вопроса о выплате дивидендов у предприятия чистой прибыли нет, это не является препятствием для выплаты дивидендов за прошлый период (например, за 2011 год), если такой период был прибыльным. Такой возможности не имеют лишь акционерные общества. Поскольку речь зашла о выплате дивидендов за прошлые периоды, напомним, что на данный момент остается действующим п. 6 подразд. 1 разд. ХХ НКУ, согласно которому налогообложение доходов плательщика налога, начисленных по результатам налоговых периодов до 1 января 2011 года, осуществляется по ставкам и согласно нормам, действовавшим до 1 января 2011 года, независимо от даты их фактической выплаты (предоставления). Это означает, что ООО, принимающее сейчас на общем собрании участников решение о распределении прибыли по итогам, к примеру, 2010 года, по мнению налоговиков, должно применить к таким выплатам, осуществляемым в пользу участников-физлиц, ставку в размере 15 % НДФЛ (вместо ныне действующей 5-типроцентной). Однако 01.01.2013 г. приведенный выше п. 6 подразд. 1 разд. ХХ НКУ прекратит действовать, что будет означать следующее: независимо от того, за какой период осуществляется начисление дивидендов, к ним будет применяться ставка НДФЛ в 5 %.
Не является препятствием для выплаты дивидендов и наличие отрицательных чистых активов (за исключением опять же акционерных обществ). Это связано с тем, что действующее законодательство Украины не выдвигает к субъектам хозяйствования требования о первоочередном направлении чистой прибыли текущего периода на погашение убытков прошлых периодов. Поэтому вплоне допустимой является ситуация, когда в результате убыточных прошлых периодов предприятие имеет отрицательные чистые активы, однако полученную в текущем периоде чистую прибыль направляет на выплату дивидендов.
В то же время обязать общество принять решение о выплате дивидендов в принудительном порядке при наличии прибыли нельзя, в том числе в судебном порядке. Как указывает ВХСУ, вопрос о направлении средств на выплату дивидендов принадлежит к компетенции общего собрания и не может решаться судом (постановления ВХСУ от 03.06.2008 г. по делу № 38/207-07, от 06.12.2007 г. № 2-356/05). В суд участник хозобщества может обратиться в том случае, если вопрос о распределении прибыли не выносится на рассмотрение общего собрания участников. В такой ситуации может быть подан иск в хозяйственный суд с требованием обязать хозобщество рассмотреть вопрос о распределении прибыли на общем собрании участников.
Кроме того, подлежат судебной защите права участника хозяйственного общества в том случае, если решение о выплате дивидендов было принято общим собранием, но не исполняется и дивиденды в установленный срок не выплачиваются. Так, как отмечает ВХСУ, суд вправе принять решение о взыскании дивидендов только при наличии решения общего собрания о направлении прибыли на выплату дивидендов, исходя из которого определяется размер подлежащих выплате дивидендов, сроки и порядок их выплаты (п.п. 2.22 Рекомендаций Президиума ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14 «О практике применения законодательства при рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений», п. 35 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров»).
Елена Уварова, юрист
* Однако в случае принятия решения о выплате дивидендов налогоплательщику придется начислить и внести в бюджет авансовый взнос по налогу на прибыль, если дивиденды выплачиваются в пользу юрлица. Последующая возможная переквалификация такой выплаты с дивидендов в подарок на указанную обязанность не влияет, поскольку на момент возникновения налогового обязательства она имела именно «дивидендный» статус.
