Директор: каков его правовой статус?
«Кто не знает, в какую гавань плыть,
для того не бывает попутного ветра»
Луций Анней Сенека
Предприятие — как корабль. Управляется оно похожим образом. В хорошие времена идет по ветру, во времена похуже — на веслах. Поймает ли он попутный ветер? Скоординировано ли работают весла? Это зависит от капитана, как и то, дойдет ли корабль в порт назначения или затеряется в бескрайнем море или, что еще хуже, сядет на рифы. Именно капитану или, возвращаясь от метафор, директору предприятия посвящен этот тематический номер. В данной статье вы ознакомитесь с основой — с его правовым статусом.
Виталий Смердов, налоговый эксперт
Кто такой директор?
Директор (руководитель) — это лицо с двуединым статусом. Во-первых, он олицетворяет исполнительный орган предприятия или, если такой орган является коллегиальным, возглавляет его*. Что это означает? Для ответа на этот вопрос вспомним: исполнительный орган, а соответственно, и директор управляет текущей деятельностью предприятия. В процессе такого управления директор действует от имени предприятия без доверенности (в частности, при заключении сделок), представляет его интересы в органах государственной власти и местного самоуправления, в отношениях с юрлицами и физлицами, формирует администрацию предприятия и решает вопросы деятельности предприятия, отнесенные к его полномочиям учредительными документами (ч. 5 ст. 65 ХКУ).
* Напомним, что коллегиальный исполнительный орган, по общему правилу, принимает решение простым большинством голосов от числа присутствующих (ч. 2 ст. 99 ГКУ). Иной порядок может устанавливаться законом или учредительными документами.
Во-вторых, директор — это субъект трудовых отношений
Причем в них он, с одной стороны, представляет работодателя и заключает трудовые договоры с работниками предприятия. С другой стороны, директор — это тот же наемный работник, с которым также заключается трудовой договор/контракт (о том, может ли собственник управлять предприятием лично, без заключения трудового договора/контракта, читайте на с. 24 данного номера). С ориентировочным перечнем его обязанностей как работника вы можете ознакомиться в Справочнике квалификационных характеристик.
Это самая общая характеристика директора как должности и как одного из органов предприятия. Теперь же посмотрим на него внимательнее, в том числе в разрезе наиболее распространенных организационно-правовых форм юрлиц.
Общие требования к директору
Директор — ответственная должность. Поэтому неудивительно, что законодательство предъявляет к нему определенные требования. Давайте посмотрим на те, которые касаются директора любого предприятия, независимо от его организационно-правовой формы.
Прежде всего, это требования к уровню образования и профессиональным качествам. Так, у директора должны быть, как минимум, полное высшее образование соответствующего направления подготовки и определенный стаж работы (см. Справочник квалификационных характеристик). Вместе с тем это общий случай, в то время как профильное законодательство, в частности лицензионные условия, могут предусматривать и специальные требования. Возьмем, к примеру, Лицензионные условия осуществления туроператорской деятельности, утвержденные приказом Министерства инфраструктуры от 10.07.2013 г. № 465. Они предусматривают, что руководитель туроператора должен иметь высшее образование и стаж работы в сфере туризма не менее 3 лет или же высшее образование в сфере туризма.
Кроме того, отдельные ограничения могут устанавливаться и профильными нормативными актами, в том числе уже называвшимися лицензионными условиями. Так, к примеру, руководителем туроператора не может быть лицо, которому запрещено осуществлять данный вид деятельности или занимать руководящие должности по приговору суда.
Общества с ограниченной/дополнительной ответственностью
Факт формирования исполнительного органа и его полномочия в обществах с ограниченной ответственностью (далее — ООО) и обществах с дополнительной ответственностью (далее — ОДО), как правило, фиксируют в уставе. С этой целью можно утвердить и отдельное положение. Если ООО создается на основе модельного устава, то такое положение придется утвердить обязательно. В нем, в частности, указывают состав исполнительного органа (единоличный или коллегиальный), его компетенцию, порядок принятия решений и совершения юридических действий от имени общества (п. 49 Модельного устава общества с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Кабмина от 16.11.2011 г. № 1182, далее — Модельный устав).
Объем полномочий исполнительного органа и, в частности, директора учредители устанавливают на свое усмотрение
Причем в законодательстве нет даже ориентировочного перечня подобных прав. Так, ст. 62 Закона № 1576 сообщает, что исполнительный орган подотчетный общему собранию, выполняет его решения и решает все вопросы деятельности общества*. Исключение только одно: он не вправе рассматривать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания (ч. 4 ст. 145 ГКУ). Напомним: это, в частности, полномочия по внесению изменений в устав, ликвидации общества и т. п. Вместе с тем своим решением общее собрание все же может передать некоторые свои полномочия исполнительному органу (ст. 62 Закона № 1576). Что это за полномочия, Закон не уточняет, но они в любом случае не могут предоставлять исполнительному органу право принимать решения, обязательные для участников общества.
* В том числе в уставе можно прописать право неучастников ООО/ОДО — членов исполнительного органа и, в частности, директора присутствовать на общем собрании с правом совещательного голоса. Если ООО действует на основании модельного устава, то это положение содержится в нем по умолчанию (п. 44 Модельного устава).
А есть ли ограничения к тому, кого можно избрать директором ООО/ОДО? Начнем с того, что им может быть как участник ООО/ОДО, так и лицо, которое не является таковым (ст. 62 Закона № 1576). Что касается ограничений, то, во-первых, директор не может быть одновременно председателем общего собрания. При этом понятно, что данное ограничение касается только тех случаев, когда директор является одновременно участником общества.
Во-вторых, директор не может быть членом ревизионной комиссии (ст. 63 Закона № 1576).
Акционерные общества
Текущей деятельностью АО управляет исполнительный орган. Он может быть единоличным или коллегиальным* (ч. 3 ст. 58 Закона об АО). При этом в первом случае директор представляет данный орган, во втором — возглавляет его. На этапе создания АО директора назначает учредительное собрание (ч. 2 ст. 10 Закона об АО). В остальных случаях данное полномочие находится у наблюдательного совета (п. 8 ч. 2 ст. 52 Закона об АО) или общего собрания.
* Порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа АО утверждается уставом или положением об исполнительном органе (ч. 1 ст. 59 Закона об АО).
Каков круг полномочий директора АО? В этой части ситуация похожа на ту, которая называлась выше. В Законе об АО зафиксированы лишь самые общие положения. В частности, о том, что к компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, связанных с текущей деятельностью общества. Исключение — вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Кроме того, исполнительный орган подотчетный общему собранию и наблюдательному совету и организовывает выполнение их решений (ч. 1, 2 ст. 58 Закона об АО). Отдельные полномочия в разрезе коллегиального/единоличного исполнительного органа зафиксированы в ст. 59 и 60 Закона об АО. В частности указано, что директор в единоличном исполнительном органе АО вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, совершать сделки от имени общества, выдавать приказы и распоряжения, обязательные для выполнения всеми работниками АО. В остальном права и обязанности директора прописываются в уставе, положении об исполнительным органе и контракте (п. 14 ч. 2 ст. 13, ч. 5 ст. 58 Закона об АО).
Есть ли ограничения при назначении директора? Да. Во-первых, членом исполнительного органа может быть лицо, которое одновременно (ч. 4 ст. 58 Закона об АО):
1) обладает полной дееспособностью;
2) не является членом наблюдательного совета или ревизионной комиссии этого АО.
Во-вторых, ограничения предусмотрены ч. 1 ст. 62 Закона об АО. В целом они касаются совмещения деятельности в качестве должностного лица АО (а к ним относится и директор) с госслужбой и другой исключительной деятельностью.
В-третьих, как и в части ООО/ОДО, профильное законодательство может выдвигать определенные требования к образованию директора и его профессиональным качествам.
Частные предприятия
Юрлица могут создаваться в форме обществ, учреждений и в других формах, предусмотренных законом (ч. 1 ст. 83 ГКУ). Одна из таких форм — частное предприятие (ч. 1 ст. 63 ХКУ). Это предприятие, действующее на основе частной собственности одного или нескольких лиц с использованием их труда или наемного труда. Оно может действовать и на основе частной собственности юрлица (ч. 1 ст. 113 ХКУ).
Порядок создания и деятельности таких предприятий урегулирован очень скупо
Эту проблему понимает и Минюст (см. разъяснение по адресу: http://www.minjust.gov.ua/7392). Учитывая это, в данном вопросе нужно ориентироваться на общие нормы ГКУ, ХКУ, прочих законов и положения устава (см. письмо Госкомпредпринимательства от 15.03.2011 г. № 2571, решение Хмельницкого районного суда от 24.11.2011 г. по делу № 2-2218/2786/11).
Но вернемся к главному вопросу. На частном предприятии порядок формирования и полномочия исполнительного органа собственник устанавливает на свое усмотрение. Данные вопросы фиксируются в уставе и/или положении об исполнительном органе. При этом круг прав и полномочий такого органа ограничен лишь фантазией собственника. В данном случае нет даже запрета на передачу исполнительному органу полномочий, которые находятся в исключительной компетенции собственника (в том числе потому, что закон не содержит действий, которые находятся в его исключительной компетенции).
Что касается ограничений для назначения директора, то каких-то специальных запретов на это нет. В данном вопросе нужно учитывать лишь положения профильных нормативных актов, в частности, тех же лицензионных условий.
| выводы |  | |
|
