Темы статей
Выбрать темы

Как уволить директора?

Редакция НиБУ
Статья

Как уволить директора?

Уверены, что многие рядовые сотрудники втайне мечтают об этом . Но не так проста жизнь директора. Он обладает наибольшим объемом прав (в рамках текущей деятельности предприятия), но и ограничений на нем лежит также немало, в том числе при расторжении трудового договора. Данная статья позволит вам убедиться в этом.

Виталий Смердов, налоговый эксперт

Общее об увольнении директора

В статье на с. 5 мы уже рассказывали об особенностях правового статуса директора. Чтобы разобраться с текущим вопросом, вам придется вспомнить некоторые из них. Директор представляет исполнительный орган хозяйственного общества/предприятия или возглавляет его. Он назначается и отзывается решением общего собрания или другого уполномоченного органа, в частности, собственником частного предприятия или наблюдательным советом АО. Причем заметьте: по общему правилу, его можно отозвать в любой момент (если только основания для такого отзыва не зафиксированы в учредительных документах).

Вместе с тем директор является и наемным работником. С ним, так же, как и со всеми, заключается трудовой договор или контракт (с особенностями приема на работу директора вы могли ознакомиться на с. 8).

И на него также распространяются нормы КЗоТ, в том числе в части, регулирующей прекращение трудовых отношений

Так, например, трудовой договор/контракт расторгается лишь по основаниям, определенным КЗоТ (причем независимо от оснований для отзыва). Напомним, что основанием для такого расторжения может быть, в частности (ст. 36 КЗоТ):

1) соглашение сторон;

2) окончание срока действий трудового договора;

3) инициатива директора;

4) инициатива собственника/уполномоченного им органа. При этом напомним, что в этой части для директора предусмотрена пара дополнительных оснований для увольнения: одноразовое грубое нарушение трудовых обязанностей* (п. 1 ч. 1 ст. 41 КЗоТ); виновные действия, в результате которых зарплата выплачивалась несвоевременно или в размерах меньших, чем минимальная заработная плата (п. 11 ч. 1 ст. 41 КЗоТ);

5) требование профсоюзного или иного уполномоченного на представительство трудовым коллективом органа;

6) основания, предусмотренные контрактом (к примеру, неудовлетворительные показатели хозяйственной деятельности).

* При возникновении спора в этой части и его перетекании в судебную плоскость суд будет оценивать характер проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, ущерб, который причинен/мог быть причинен (п. 27 постановления ВСУ от 06.11.92 г. № 9).

Обратите внимание еще на один момент: трудовой договор/контракт с директором заключает собственник или уполномоченный им орган (ст. 21 КЗоТ). Последним, в частности, может быть наблюдательный совет АО (от лица общества контракт с директором подписывает глава наблюдательного совета).

Как видите, для прекращения отношений с директором нужно одновременно наличие двух условий:

1) корпоративное — решение общего собрания или другого уполномоченного органа, вынесенного по правилам ГКУ, ХКУ, прочих законов, регулирующих деятельность юрлиц, и учредительных документов;

2) трудовое — решение о расторжении трудового договора/контракта по правилам, предусмотренным КЗоТ.

Заметьте: соблюдать нужно одновременно оба условия. Обойтись лишь одним из них не выйдет. Так, к примеру, решение об отзыве директора, принятое общим собранием/другим уполномоченным органом, не приводит к автоматическому расторжению трудового договора/контракта и вообще само по себе не влияет на трудовые отношения (см. решение КСУ от 12.01.2010 г. № 1-рп/2010). Оно может быть лишь предпосылкой для перевода, отстранения от работы или, собственно, расторжения трудового договора/контракта, перевода или отстранения.

И вторая ситуация: может ли директор прекратить трудовые отношения без решения общего собрания/другого уполномоченного органа? Тоже нет. Если так поступить, то в Едином госреестре он все еще будет числиться как директор. Причем госрегистратор изменит эту запись только после того, как получит решение общего собрания/другого уполномоченного органа об отзыве «старого» директора и назначении «нового» (ч. 2 ст. 19 Закона № 755).

Добровольное увольнение

В добровольном порядке трудовой договор/контракт может расторгаться по следующим основаниям.

Расторжение по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТ). Инициатива об увольнении по этому основанию может исходить от любой стороны: директора или общего собрания/уполномоченного органа. Главное, чтобы обе стороны изъявили желание расторгнуть договор/контракт именно по п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТ. Трудовой договор/контракт в этом случае прекращается на дату, оговоренную сторонами.

Основной интерес в данном случае вызывает ситуация, при которой инициатива расторжения договора/контракта исходит от директора.

Для начала ему придется известить общее собрание/уполномоченный орган о намерении расторгнуть трудовой договор/контракт по п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗоТ

При этом если он извещает:

1) собственника (-ов) частного предприятия, то для этого нужно использовать заказное письмо с уведомлением о вручении;

2) общее собрание, то с этой целью нужно позаботиться о включении соответствующего вопроса в повестку дня. Напомним: в повестку дня ООО и ОДО вопрос может включить любой участник. Главное, чтобы он это сделал не позднее чем за 25 дней до начала общего собрания (ст. 61 Закона № 1576, п. 36 Модельного устава). В АО правом включения вопросов в повестку дня обладает любой акционер (предложения, касающиеся органов управления АО, должны быть направлены не позднее чем за 7 дней до даты проведения общего собрания). Но их еще отсеивает наблюдательный совет. Исключение составляют вопросы, предложенные акционером (-ами), которые совокупно владеют 5 % и больше простых акций (ч. 4 ст. 38 Закона об АО), — они включаются в повестку дня обязательно;

3) наблюдательный совет АО, то в этом случае также потребуется позаботиться о включении вопроса об увольнении в повестку дня заседания. При этом напомним: созвать его вправе и директор (ч. 1 ст. 55 Закона об АО).

В решении общего собрания/другого уполномоченного органа должен быть зафиксирован факт:

1) отзыва директора;

2) согласия на расторжение трудового договора в оговоренный срок. Причем заметьте: если после принятия подобного решения, но до даты увольнения, директор передумает, то отозвать свое заявление он не сможет. Чтобы отменить такое соглашение, потребуется согласие второй стороны (п. 8 постановления ВСУ от 06.11.92 г. № 9), т. е. общего собрания/уполномоченного органа.

На дату увольнения, зафиксированную в решении общего собрания/уполномоченного органа, директору стоит издать приказ* (со ссылкой на такое решение) о том, что он снимает с себя полномочия. Подписать его вправе сам директор. При этом приказ можно сформулировать следующим образом:

Извлечение из приказа об увольнении

Складаю з себе обов’язки директора. Звільнення оформити за згодою сторін згідно з п.п. 1 ч. 1 ст. 36 КЗпП 27.03.2014 р. Згоду сторін висловлено у протоколі загальних зборів ТОВ «Бріг» від 03.03.2014 р. № 1

* Издать такой приказ желательно, но, в целом, не обязательно. Дело в том, что в таком случае роль документа, подтверждающего увольнение, может играть и решение общего собрания/уполномоченного органа, оформленное соответствующим протоколом.

На эту же дату с директором производится окончательный расчет (ст. 116 КЗоТ). В этот же день в трудовую книжку директора нужно внести запись об его увольнении. При этом она должна отвечать тексту соответствующего приказа/распоряжения (п. 2.4 Инструкции № 58). Трудовую книжку директор в этот же день забирает (ст. 47 КЗоТ).

Расторжение в связи с окончанием срока действия (п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗоТ). В этом случае порядок расторжения договора очень похож на тот, с которым вы ознакомились выше. Разница, в частности, в том, что срок расторжения трудового договора/контракта в таком случае оговорен заранее и для его расторжения достаточно волеизъявления хотя бы одной из сторон. При этом напомним: если после истечения срока действия трудового договора директор продолжит работать и ни одна из сторон не потребует его расторгнуть, такой договор будет считаться перезаключенным на неопределенный срок (ст. 391 КЗоТ).

Расторжение по инициативе директора (ст. 38 КЗоТ). Чтобы расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе, директор должен подать об этом за 2 недели письменное уведомление. При этом возникает вопрос: кому же его подавать? На наш взгляд, правила в этой части не должны отличаться от тех, которые рассматривались выше. То есть уведомлять нужно собственника частного предприятия, наблюдательный совет, общее собрание или другой уполномоченный орган. Причем заметьте:

1) общее собрание и наблюдательный совет будут считаться уведомленными лишь после проведения общего собрания/заседания наблюдательного совета, в повестку дня которых будет включен соответствующий вопрос. Так что упомянутый двухнедельный срок должен отсчитываться с даты проведения такого общего собрания/заседания наблюдательного совета или с даты, на которую эти мероприятия планировалось провести;

2) в идеале для директора не должно быть разницы, примет общее собрание/уполномоченный орган соответствующее решение или нет. Дело в том, что для расторжения трудового договора по инициативе работника (ст. 38 КЗоТ) согласия от работодателя получать не нужно. Вместе с тем, если подобное решение не принято, у директора могут возникнуть проблемы, в частности, с изменением записи в Едином госреестре (дело в том, что для изменения записи о директоре госрегистратору нужно подать в том числе решение общего собрания/уполномоченного органа о смене директора).

Вместе с тем есть и другой подход. Отсчитывать двухнедельный срок с даты уведомления всех или большинства участников общества. Этот вариант не совсем корректен и не всегда реализуем (например, в обществах со значительным числом участников). Вместе с тем иногда директору не остается ничего другого (в частности, если общее собрание не проводится). Кроме того, по нашему мнению, вместо того, чтобы направлять такое уведомление всем участникам или их большинству, достаточно уведомить председателя общего собрания (ст. 58 Закона № 1576).

В остальном правила не отличаются от тех, с которыми вы ознакомились выше.

Принудительное увольнение

В рамках принудительного увольнения мы рассмотрим расторжение трудового договора по инициативе собственника/уполномоченного им органа: ст. 40 и 41 КЗоТ. Причем в ст. 41 КЗоТ, как мы уже говорили, для увольнения директора предусмотрено два специальных основания — это п. 1 (одноразовое грубое нарушение трудовых обязанностей) и п. 11 ч. 1 (виновные действия руководителя, в результате которых зарплата выплачивалась несвоевременно или в сумме меньшей, чем минимальная заработная плата). Кроме того, в какой-то степени сюда можно отнести и расторжение контракта по основаниям, предусмотренным в нем* (п. 8 ч. 1 ст. 36 КЗоТ). Каков порядок увольнения директора в этом случае?

* Но заметьте: говорить о том, что увольнение по данному основанию происходит по инициативе собственника/уполномоченного органа, нельзя.

В целом, он отличается ненамного. Главное отличие — инициатива расторжения трудового договора исходит от общего собрания или другого уполномоченного органа. То есть такой орган принимает решение об отзыве директора (ч. 3 ст. 99 ГКУ). Причем, в общем случае, оно может быть принято в любой момент. Разве что в учредительных документах для этого прописаны определенные условия — в таком случае принять его получится лишь при их наличии. При этом для АО предусмотрено специальное правило: если глава исполнительного органа отстранен от полномочий, наблюдательный совет должен в течение 10 следующих дней созвать общее собрание, в повестку дня которого будет внесен вопрос о переизбрании главы исполнительного органа (ч. 3 ст. 61 Закона об АО).

Но, как мы уже говорили, само по себе решение об отзыве директора нельзя отождествлять с расторжением трудового договора/контракта

Оно является лишь предпосылкой для перевода, отстранения или увольнения. Причем, чтобы общее собрание или другой уполномоченный орган получило право принять решение об увольнении директора, потребуется наличие упомянутых выше оснований из КЗоТ. В противном случае уволить директора нельзя — даже в том случае, если он был отозван.

Даже если основания для расторжения трудового договора есть, для принятия соответствующего решения потребуется учитывать правила, преду­смотренные в КЗоТ. Так, например, при расторжении трудового договора/контракта по ст. 40 или 41 КЗоТ нужно помнить о запрете такого расторжения в период временной нетрудоспособности работника или во время его нахождения в отпуске. В день увольнения директору должна быть выдана трудовая книжка и с ним нужно провести окончательный расчет (ст. 47, 116 КЗоТ). В случаях, предусмотренных ст. 44 КЗоТ, ему придется выплатить выходное пособие. Что касается приказа об увольнении, то здесь правила не отличаются от тех, с которыми вы уже ознакомились выше.

Кого уведомлять о смене директора?

Прежде всего, нужно уведомить госрегистратора. Причем сделать это нужно независимо от того, в каком порядке директор увольняется: добровольном или принудительном.

Для этого директор должен подать госрегистратору регистрационную карточку (по форме 4), приложив к ней экземпляр оригинала или нотариально удостоверенную копию соответствующего решения общего собрания/другого уполномоченного органа (ч. 2 ст. 19 Закона № 755). При этом возникает вопрос: какой директор должен подать ее — «новый» или «старый»? По логике, это должен сделать новый, ведь именно он является действующим на дату подачи регистрационной карточки. В то же время есть риск, что делать это придется именно «старому» директору. Почему? Дело в том, что сама по себе ч. 2 ст. 19 Закона № 755 не дает четкого ответа на этот вопрос, а в разъяснениях чиновников на местах можно нередко встретить указание о том, что сделать это должно лицо, указанное в Едином госреестре в качестве директора. При этом на дату подачи регистрационной карточки — это именно «старый» директор.

Госрегистратор, в свою очередь, направит соответствующие сведения налоговикам, ПФУ, органам статистики. При этом заметьте: отдельно уведомлять налоговиков о смене директора уже не нужно (п. 66.5 НКУ).

Как уволиться, если собственник против/отсутствует

При увольнении директора не всегда все проходит гладко. Самая распространенная проблема состоит в том, что увольнять его просто отказываются, причем даже в том случае, если он сам этого хочет. Основания при этом могут быть разными: например, общее собрание не проводится, проводится, но решение по увольнению директора не рассматривается/не принимается и т. п. Как быть в таком случае?

Прежде всего нужно помнить: принудительный труд в Украине запрещен. Это положение зафиксировано в Конвенции МОТ № 29, ст. 43 Конституции Украины, ст. 2 КЗоТ. Поэтому, если директор решит уволиться, запретить ему никто не сможет. Что касается процедуры увольнения, то здесь возможны несколько вариантов. К счастью, некоторые из них подтверждены мнением чиновников.

1. Просто уведомить за две недели всех/большинство участников общества или председателя общего собрания. После истечения этого срока издать приказ об увольнении, совершить прочие действия, предусмотренные КЗоТ (забрать трудовую книжку, провести окончательный расчет и т. п.), и покинуть должность. Несмотря на то, что этот вариант довольно прост и максимально учитывает трудовые права директора, он содержит в себе изъяны. Во-первых, он может применяться лишь в том случае, если директор вправе расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе (ст. 38 КЗоТ). А это означает, что он, как минимум, должен быть бессрочным.

Во-вторых, в этом случае у директора возникнут проблемы с записью в Едином госреестре. Как мы уже говорили, госрегистратор изменит ее только в том случае, если ему предоставить соответствующее решение общего собрания или другого уполномоченного органа (ч. 2 ст. 19 Закона № 755).

2. Директор может издать приказ об увольнении и без уведомления органа, уполномоченного назначать/отзывать его. В свое время такую возможность подтверждали чиновники Минтруда (см. письмо от 12.01.2011 г. № 15/06/186-11). Но, к сожалению, этот вариант юридически небезупречен и так же, как и предыдущий, скрывает в себе неприятные нюансы. Так, его можно реализовать лишь при одновременном соблюдении двух условий:

1) директор вправе расторгнуть трудовой договор по ст. 38 КЗоТ;

2) документально подтвержденное (в частности, документами, предоставленными правоохранительными органами) отсутствие органа, уполномоченного расторгнуть трудовой договор.

Кроме того, как и в предыдущем случае, директор столкнется с проблемой изменения записи в Едином госреестре.

3. Директор может обратиться в суд с требованием об увольнении. Этот вариант Минсоцполитики предложило в прошлом году (см. письмо от 01.08.2013 г. № 147/06/186-13 // «Налоги и бухгалтерский учет», 2013, № 96, с. 15). В сравнении с предыдущими он является самым корректным. Причем, как показывает практика, суды с подобным подходом соглашаются (см. решение Печерского районного суда г. Киева от 25.05.2011 г. по делу № 2-2534/11). Правда, при подаче такого иска вам придется учесть несколько нюансов:

1) подавать иск нужно в общий, а не хозяйственный суд (см. письмо ВСУ от 01.08.2007 г.). Связано это с тем, что данный спор имеет трудовую, а не корпоративную природу. Причем этот вывод не изменится даже в том случае, если директором будет участник/акционер;

2) вам придется доказать суду то, что вы сделали все зависящее от вас для уведомления общего собрания/уполномоченного органа или участников/председателя общества о намерении расторгнуть трудовой договор/контракт. В частности, подать доказательства направления соответствующих почтовых отправлений. В противном случае суд не признает иск (см. решение Апелляционного суда Донецкой области от 31.12.2013 г. по делу № 22ц/775/908/13);

3) ответчиком по иску должно выступать предприятие/общество;

4) формулировка искового требования может звучать, к примеру, так: «Прошу звільнити з посади директора за власним бажанням на підставі ст. 38 Кодексу законів про працю України».

Если директор учтет эти нюансы, суд примет решение в его пользу.

Но, увы, проблемы с записью в Едином госреестре этот подход все равно не решает

Почему? В иск в качестве одного из требований можно включить требование к госрегистратору об изменении соответствующей записи. Но, как показывает практика, чаще всего такие требования отвергаются. Суд мотивирует это, в частности, отсутствием спора между директором и госрегистратором. Как же быть? Согласны, что первая мысль: взять судебное решение и направиться с ним к госрегистратору. К сожалению, эти действия вряд ли приведут к желаемому результату. Дело в том, что ч. 2 ст. 19 Закона № 755 четко называет перечень документов, на основании которых госрегистратор вносит запись об изменении руководителя. И в их числе решения суда нет. Как быть в таком случае — до конца не известно. Как вариант, можно дождаться получения от госрегистратора уведомления об оставлении регистрационной карточки без рассмотрения (ч. 7 ст. 19 Закона № 755). После чего обратиться в суд с требованием внести в Единый госреестр необходимые сведения.

 

выводы


img 1
 
 
  • Решение об увольнении директора может принять только тот орган, который уполномочен назначать/отзывать его согласно учредительным документам/законодательству.

  • Если директор инициирует расторжение трудового договора по соглашению сторон, то он, прежде всего, должен уведомить об этом общее собрание/другой уполномоченный орган.

  • Решение общего собрания/уполномоченного органа об отзыве директора нельзя отож­дествлять с расторжением трудового договора/контракта.

  • О смене директора придется уведомить госрегистратора. Налоговиков при этом отдельно уведомлять не нужно.
 
App
Скачайте наше мобильное приложение Factor

© Factor.Media, 1995 -
Все права защищены

Использование материалов без согласования с редакцией запрещено

Ознакомиться с договором-офертой

Присоединяйтесь
Адрес
г. Харьков, 61002, ул. Сумская, 106а
Мы принимаем
ic-privat ic-visa ic-visa

Мы используем cookie-файлы, чтобы сделать сайт максимально удобным для вас и анализировать использование наших продуктов и услуг, чтобы увеличить качество рекламных и маркетинговых активностей. Узнать больше о том, как мы используем эти файлы можно здесь.

Спасибо, что читаете нас Войдите и читайте дальше