Предприятием управляет лично собственник: что при этом нужно знать?

Предприятием управляет лично собственник: что при этом нужно знать?

Виталий Смердов, налоговый эксперт

Законодательство не только не запрещает, но и специально оговаривает право собственника предприятия осуществлять непосредственное управление им (ч. 2 ст. 65, ч. 2 ст. 135 ХКУ). Причем, на первый взгляд, независимо от его организационно-правовой формы. Так ли это? Чтобы ответить на этот вопрос, вспомним самые распространенные организационно-правовые формы.

Частное предприятие. Создание/деятельность подобных предприятий законодательство регулирует очень скупо. Эти вопросы оно отдает на откуп общим нормам ГКУ, ХКУ, прочих законов и положениям устава (см. письмо Госкомпредпринимательства от 15.03.2011 г. № 2571, решение Хмельницкого районного суда от 24.11.2011 г. по делу № 2-2218/2786/11). При этом для унитарных частных предприятий право собственника управлять ими непосредственно (т. е. без наемного директора) указано в ч. 4 ст. 63 и ч. 4 ст. 128 ХКУ.

Учитывая это, ничто не запрещает зафиксировать в уставе такого предприятия, что им управляет лично собственник/учредитель (без заключения трудового договора/контракта).

Причем заметьте: лучше при этом не указывать, что он является директором и/или выполняет его функции

Такую запись контролеры могут расценить так, будто предприятие и собственник/учредитель находятся в трудовых отношениях. Кроме того, по этой же причине собственника/учредителя нельзя включать в штат предприятия.

Общество с ограниченной/дополнительной ответственностью. В этой части все немного сложнее. С одной стороны, законодательство не запрещает управлять обществом с ограниченной/дополнительной ответственностью (далее — ООО и ОДО соответственно) без найма директора. С другой — ч. 2 ст. 97 ГКУ сообщает, что органами управления у обществ являются общее собрание и исполнительный орган (его, как мы уже говорили, олицетворяет/возглавляет директор). Иные правила могут устанавливаться лишь законом. При этом в отношении ООО/ОДО других правил закон как раз и не устанавливает. Выходит, что данным обществам работать без исполнительного органа нельзя. Даже если зафиксировать данное положение в уставе, его не признает госрегистратор. Дело в том, что устав должен содержать сведения, пре­дусмотренные законом (ч. 3 ст. 8, ч. 6 ст. 19 Закона № 755). А к ним относится и информация об органах управления (ч. 1 ст. 88 ГКУ). К такому подходу подталкивает и письмо Минюста от 20.09.2013 г. № 533-0-2-13/6.1, хотя, по правде, от прямого ответа чиновники уклонились.

Но к этой ситуации можно подойти и иначе. Нигде не указано, что управление исполнительным органом ООО/ОДО должен осуществлять наемный директор. Другими словами, нет условия о том, что с ним должен заключаться трудовой договор/контракт. В связи с этим считаем: решением общего собрания можно зафиксировать, что функции исполнительного органа будет выполнять непосредственно один из учредителей (без заключения с ним трудового договора/контракта). Основанием для такого решения будет упомянутая в начале статьи ч. 2 ст. 65 ХКУ. Ее требования, напомним, касаются всех предприятий, безотносительно определенной организационно-правовой формы. К слову, косвенно подобный подход поддерживает и Минсоцполитики (см. письмо от 07.02.2012 г. № 113/13/84-12 на  с. 45). Суд в одном из своих решений тоже оказался на его стороне. Он сообщил, что общее собрание вправе принять решение, оформленное соответствующим протоколом, о передаче обязанностей по руководству предприятием одному из участников (если участник в обществе всего один, то вместо протокола принимается распоряжение). Более того, он указал, что в подобном случае учредитель может числиться как руководитель в Едином госреестре и справке по форме № 4-ОПП (см. определение Львовского апелляционного административного суда от 22.10.2013 г. по делу № 34390/10/9104).

Акционерное общество. На первый взгляд, вопрос с акционерными обществами должен решаться в указанном выше порядке. Но это не так. Закон прямо указывает, что с каждым членом исполнительного органа акционерного общества заключается контракт (ч. 5 ст. 58 Закона об АО). Таким образом, даже если назначить директором одного из акционеров, с ним все равно придется заключить контракт как с наемным работником.

Предположим, в вашей ситуации собственник вправе непосредственно управлять предприятием (с учетом указанных выше условий). В таком случае вам нужно помнить о нескольких нюансах:

1) с собственником-руководителем не нужно заключать трудовой договор/контракт;

2) собственника-руководителя нельзя включать в штатное расписание;

3) управление обществом таким способом не должно противоречить учредительным документам;

4) в регистрационной карточке, которую вы предоставите госрегистратору, в качестве руководителя нужно будет внести соответствующего собственника (это касается как частных предприятий, так и ООО/ОДО). Сделать это нужно в порядке, предусмотренном ст. 19 Закона № 755. Как мы уже говорили, суд такую возможность признает;

5) если собственник-руководитель будет самостоятельно вести бухучет, то соответствующие изменения придется отразить и в заявлении по форме № 1-ОПП. Такое заявление подается с отметкой «Зміни» (в течение 10 дней после таких изменений). При этом данные собственника придется отразить как в поле «Керівник», так и в поле, предназначенном для указания лица, ответственного за ведение бухучета;

6) при подписании налоговой отчетности в поле «Керівник» собственник-руководитель должен ставить свою подпись, а в поле «Головний бухгалтер» — прочерк. Если отчетность подается в электронной форме, то первой нужно наложить ЭЦП собственника-руководителя, а второй — ЭЦП, которая является аналогом печати предприятия;

7) при присоединении к договору о предоставлении услуг ЭЦП придется указать должность собственника, а именно «Директор» или «Керівник». Вместе с договором, как правило, придется подать и ряд документов, в том числе копии документов о назначении на должность лица, получающего ЭЦП. При этом, как показывает практика, иногда с этой целью принимают и протокол общего собрания;

8) изменения придется внести и в карточку с образцами подписей с целью распоряжения текущим счетом предприятия. В таком случае в обслуживающий банк придется подать новую карточку (п. 18.13 Инструкции № 492). При этом понятно, что в ней будет фигурировать только первая подпись. В связи с этим в поле, предназначенном для отражения должности лица, которому принадлежит право второй подписи, нужно указать, что в штатном расписании таких лиц нет (п. 18.6 Инструкции № 492).

Если предприятием управляет лично собственник, то зарплату ему платить не нужно. В целом, это подтверждают и чиновники (см. письмо Минсоцполитики от 07.02.2012 г. № 113/13/84-12, с. 45).

Главное условие: между ним и предприятием не должно быть трудовых отношений

Другими словами, он не должен числиться наемным работником. То есть как минимум с ним нельзя заключать трудовой договор/контракт. Кроме того, он не должен числиться в штатном расписании предприятия. О том, в каких случаях допускается подобная форма управления, вы могли прочесть выше.

Вместе с тем, если собственник управляет предприятием на основании трудового договора/контракта (т. е. числится наемным работником), выплачивать ему зарплату придется в обязательном порядке. Причем отказаться от нее он не вправе
(к примеру, на практике иногда ссылаются на то, что директор работает на добровольных/общественных началах). Трудовое законодательство такой возможности не предусматривает. Это подтверждает и судебная практика (см. упомянутое решение Львовского апелляционного суда от 22.10.2013 г. по делу № 34390/10/9104).

Многие при этом спрашивают: а что, если денег на выплату зарплаты у предприятия нет? Увы, это не аргумент. Единственный вариант, который может помочь в данной ситуации, — установить режим неполного рабочего времени (ст. 56 КЗоТ), например, 1 час в неделю. Напомним: он устанавливается по соглашению сторон. Оплата труда при этом производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки.

	выводы
	Руководить частным предприятием может непосредственно собственник. Для этого нужно сделать соответствующее указание в уставе. ООО/ОДО должно иметь исполнительный орган. В то же время считаем, что его функции может выполнять и собственник. Если собственник управляет предприятием непосредственно (т. е. не как наемный директор), зарплату ему платить не нужно. В противном случае ее выплата обязательна.