 | споры с налоговиками |  |
«Быть иль не быть — вот в чем вопрос», или Судьба налогового кредита по «дефектным» НН
Ваши звонки на «горячую линию» показывают, что вопросы по заполнению налоговой накладной остаются самыми популярными. Это и понятно, учитывая цену вопроса и придирчивость налоговиков. Причем, как и раньше, часто звучат вопросы, как поступать с налоговыми накладными, содержащими незначительные дефекты, в том числе и среди обязательных реквизитов. На многие из них мы уже успели ответить. Сейчас же посмотрим на ситуацию в целом, так сказать, с высоты птичьего полета. ☺
Виталий Смердов, налоговый эксперт
Вот один из характерных примеров того, что очень часто интересует читателей: «Мы получили налоговую накладную, в которой дата возникновения НДС-обязательств указана с точками. То есть в формате «дд.мм.гггг». Кроме того, ее пустые графы заполнены с прочерками. Делает ли это ее недействительной?»
Помимо этого, многие спрашивают, как должен выглядеть гриф «Затверджено» в верхней части налоговой накладной*, существуют ли однозначные рекомендации по заполнению реквизита «Вид цивільно-правового договору», как правильно писать — «рахункА» или «рахункУ» в поле «Форма проведених розрахунків», могут ли признать налоговую накладную недействительной при нарушении порядка заполнения адреса поставщика и/или покупателя, номера налоговой накладной, следует ли приводить в НН номенклатуру поставки при предоплате и т. д., и т. п.
* Это как раз один из тех вопросов, ответ на который вы уже должны знать из газеты «Налоги и бухгалтерский учет», 2014, № 37, с. 6. Более того, в таком же ключе высказались по нему и налоговики (см. «Вестник Министерства доходов и сборов Украины», 2014, № 15, с. 69).
Вопросам, подобным этим, не видно конца. Их генезис очевиден — ведь проверяющим куда проще по надуманным мотивам отбраковать ту или иную налоговую накладную и тем самым выполнить план по доначислениям, чем разбираться в хитросплетениях взимания НДС…
А что же делать в таких ситуациях нам с вами, уважаемые коллеги?
Как поступить, если вы получили налоговую накладную, содержащую ошибку
Для этого вам, прежде всего, нужно понять: делает ли такая ошибка ее недействительной. Как это определить? Напомним, что налоговую накладную могут признать недействительной, в частности, при нарушении порядка ее заполнения (п. 201.10 Налогового кодекса Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI, далее — НКУ). Что это значит? В свое время на этот вопрос ответили налоговики. Они сообщили, что таким нарушением является (см. ответ на вопрос 7 ОНК, утвержденной приказом ГНСУ от 16.02.2012 г. № 127 // «Налоги и бухгалтерский учет», 2012, № 17, с. 9):
1) отсутствие в ней хотя бы одного обязательного реквизита. Исчерпывающий перечень этих реквизитов** содержится в п. 201.1 НКУ (порядковый номер, дата составления и т. п.). Нарушением нужно считать и заполнение таких реквизитов с ошибками;
2) несоответствие показателей, указанных в налоговой накладной, условиям поставки (цена, стоимость, номенклатура, количество товара и т. п.). То есть отраженные в ней данные должны отвечать тем, которые указаны в договорах и первичных документах.
** Сегодня налоговая накладная все еще должна скрепляться печатью. Но напоминаем, что к концу осени этого года ситуация изменится: такую печать нужно будет проставлять лишь при ее наличии. Об этом вы могли прочитать совсем недавно, в газете «Налоги и бухгалтерский учет», 2014, № 40, с. 16.
В свою очередь, любые другие нарушения не приводят к недействительности налоговой накладной. Это касается, в частности, нарушения требований Порядка заполнения налоговой накладной, утвержденного приказом Миндоходов от 14.01.2014 г. № 10, а также требований, которые следуют лишь из разъяснений налоговиков. Под этот вывод подпадают и налоговые накладные, с которых мы начали сегодняшнее повествование: с прочерками в графах, в которых отсутствовали показатели, с датой возникновения НДС-обязательств в формате «дд.мм.гггг» и т. п. Указанные ошибки не считаются нарушением порядка заполнения налоговой накладной (в части даты налоговики подтвердили это в подкатегории 101.19 БЗ). А это значит, что такие накладные дают вам полное право на отражение налогового кредита (само собой, при соблюдении прочих условий для этого).
Конечно же, нельзя исключать того, что при проверке налоговики «придерутся» к таким налоговым накладным (от этого, к сожалению, не застрахован никто). Тогда, если на них не подействуют указанные выше доводы, вы можете смело жаловаться на их решение. Причем начать лучше с административного обжалования, так как у Миндоходов по данному вопросу довольно взвешенная позиция (как ни странно, в этом случае от вышестоящих налоговиков можно ожидать положительного решения). Напоминаем, что с процедурой такого обжалования вы можете ознакомиться в газете «Налоги и бухгалтерский учет», 2014, № 18, с. 37; № 20, с. 17.
Другое дело, если полученная вами налоговая накладная действительно составлена с нарушением порядка. Например, с отсутствующим или неправильно заполненным порядковым номером, с ошибками в местонахождении поставщика и т. п. (о том, что считать таким нарушением, см. выше). Здесь есть несколько вариантов. Самый простой и эффективный — приложить к декларации по НДС жалобу Д8. Не забывайте, что сегодня у вас для этого есть 60 календарных дней. О порядке расчета указанного срока читайте в газете «Налоги и бухгалтерский учет», 2014, № 4, с. 13.
Вместе с тем, как показывает практика, отношение к жалобе Д8 разное: от нейтрального до негативного. Поэтому, чтобы не испортить отношения с контрагентами, многие отказываются подавать такую жалобу. Есть ли другой выход из ситуации?
Как вариант, можно договориться с поставщиком о том, чтобы он заново составил налоговую накладную. То есть с теми же данными, но заполненными правильно (это, разумеется, делают «задним числом»). Но, к сожалению, этот вариант тоже не всегда подходит. В частности, если налоговая накладная должна регистрироваться в Едином реестре налоговых накладных. Ввиду того, что срок для такой регистрации ограничен 15 днями, пересоставить правильно оформленную налоговую накладную можно лишь в пределах этого срока.
Есть ли у вас в таком случае шанс сохранить налоговый кредит? Не удивляйтесь, но есть. Напомним, что суды в этом вопросе руководствуются точкой зрения намного более либеральной, чем налоговики. Так, в прошлом ВАСУ указывал, что несущественные недостатки налоговой накладной не приводят к ее недействительности (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2012, № 8, с. 5). Этому подходу следовали и многие другие суды (см., например, определение Харьковского апелляционного административного суда от 07.10.2013 г. по делу № 816/4197/13-а).
Так вот, недавно ВАСУ сообщил, что он все еще готов следовать этому подходу.
Он указал, что в налоговых спорах приоритет нужно отдавать сущности документа, а не его форме
При этом отдельные дефекты налоговой накладной не должны приводить к ее недействительности (см. письмо ВАСУ от 28.03.2014 г. № 375/11/14-14). Для вас этот вывод является безусловно позитивным. Правда, его омрачают два нюанса:
1) не рассчитывайте на то, что налоговики непременно станут следовать этому подходу. Если они выявят налоговую накладную, заполненную с нарушениями, то, скорее всего, признают ее недействительной и, при необходимости, доначислят соответствующие суммы НДС/штрафов/пени. В таком случае свои права у вас получится отстоять лишь в суде. Причем учтите: вполне возможно, что для этого вам придется дойти до суда апелляционной инстанции или даже до ВАСУ;
2) порядок применения этого подхода ВАСУ не расписал. И, прежде всего, это касается вопроса о том, какие недостатки можно считать несущественными. Разобраться с ним поможет судебная практика. Она показывает, что это недостатки, которые не препятствуют установлению содержания хозяйственной операции, ее объема, участников (см. постановление ВАСУ от 23.05.2013 г. по делу № К/9991/57256/12). При этом также важно, чтобы налоговая накладная содержала корректные сведения, в частности, о приобретенных товарах/работах/услугах, их стоимости, дате осуществления операции и соответствующей сумме НДС (см. определение ВАСУ от 27.02.2013 г. по делу № К/9991/50964/12). Как правило, суды ссылаются именно на эти показатели. При таком подходе налоговую накладную, в частности, с отсутствующим или неправильно заполненным порядковым номером, с ошибками в местонахождении поставщика и т. п. суд может признать (и, как показывает практика, часто признает) действительной.
Таким образом, несмотря на либеральную позицию ВАСУ, рекомендуем сохранять бдительность и тщательно проверять полученные вами налоговые накладные. При этом к последнему варианту защиты налогового кредита стоит прибегать лишь в крайних случаях, когда ничего другого уже не остается. И в этом случае запомните совет: при рассмотрении дела в суде не стесняйтесь ссылаться на положительную судебную практику, особенно ВАСУ. ☺ На местные админсуды это, как правило, действует.
