«Finita la comedia», или Ликвидация — это…
Уверены, что у многих из вас слово «ликвидация» вызывает самые грустные ассоциации. Конечно, кроме тех, у кого они связаны с одноименным сериалом об Одессе, и тех, кто на этом профессионально зарабатывает ☺.
И действительно… что хорошего в ликвидации предприятий… особенно, если учесть массовость этого явления в последнее время. Но посмотрим на это философски. Помните, как выглядит жизненный цикл большинства предприятий? Верно! Он заканчивается постепенным упадком и… ликвидацией. Так что это естественное явление и поводов для грусти нет. Тем более, что оно является предпосылкой для создания новых предприятий. Держим кулаки за то, чтобы в ближайшем будущем именно эти темы приобрели наибольшую популярность ☺.
Виталий Смердов, налоговый эксперт
Что такое ликвидация?
Общего определения термина «ликвидация юридического лица», подходящего для всех случаев и организационно-правовых форм юрлиц, в законодательстве нет*. Но это не беда ☺, мы с вами сможем вывести его самостоятельно. Для этого вспомним, что юрлицо прекращается одним из двух способов: или ликвидацией, или реорганизацией (слиянием, присоединением, разделением, преобразованием).
* До последнего времени наряду с термином «ликвидация» встречалось понятие «отмена государственной регистрации». Его существование вызывало немало вопросов. Ситуацию прояснил суд: он сообщил, что отмена госрегистрации влечет те же последствия, что и ликвидация (см. разъяснение президиума Высшего арбитражного суда Украины от 12.09.96 г. № 02-5/334). Вместе с тем считаем, что сегодня этот термин применять уже нельзя (если точнее, то после его исключения из ХКУ). Даже несмотря на то, что он все еще встречается в нормативных актах.
Разница между ними в том, что при реорганизации имущество, права и обязанности юрлица передаются его правопреемникам. А вот при ликвидации такого правопреемства, по общему правилу, нет (см. разъяснение Минюста по адресу: www.minjust.gov.ua/4881).
Другими словами, ликвидация юрлица — это его окончательное прекращение, при котором его права и обязанности прекращаются (конечно, это тавтология, но без нее тут не обойтись)
При этом, прежде чем радоваться прекращению обязанностей, заметьте: до того, как юрлицо будет ликвидировано, кредиторы смогут предъявить ему свои требования. Погашать их придется за счет имущества такого юрлица. И только после этого оставшееся имущество передается участникам/собственникам (если иное не предусмотрено учредительными документами/законом).
Но имущества юрлица для удовлетворения требований кредиторов может и не хватить. Возникает резонный вопрос: могут ли соответствующие обязанности переложить на участников/учредителей? По общему правилу, нет. Связано это с тем, что участники/учредители по обязательствам юрлица, как правило, не отвечают (ч. 3 ст. 96 ГКУ). Исключения из этого правила могут устанавливаться лишь законом и учредительными документами**. В частности, такое исключение предусмотрено для обществ с дополнительной ответственностью (далее — ОДО). Напомним: участники такого общества солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его обязательствам своим имуществом в размере, который прописан в уставе и является одинаково кратным для всех участников к стоимости внесенного каждым участником взноса (ч. 2 ст. 151 ГКУ).
** Данное правило «работает», в том числе и в отношении налоговых обязательств (п. 97.3 НКУ).
Чем подтверждается ликвидация юрлица? Понятно, что для этого недостаточно одного лишь решения участников/собственников.
Так, факт прекращения юрлица, в том числе путем его ликвидации, обязательно заносится в Единый госреестр (ч. 2 ст. 17 Закона № 755)
Этот процесс еще называют госрегистрацией прекращения юрлица. Причем запомните! Независимо от оснований для ликвидации юрлица (с ними вы ознакомитесь дальше), ликвидированным оно будет лишь со дня включения в Единый госреестр записи об этом (ч. 2 ст. 104 ГКУ, ч. 2 ст. 33 Закона № 755). Если точнее, то записи «припинено». До этого момента, в том числе после назначения ликвидационной комиссии/ликвидатора и начала процедуры ликвидации, юрлицо считается действующим.
И учтите еще одно: ликвидироваться могут не только юрлица, но и их обособленные и структурные подразделения. Так вот: отождествлять эти процессы друг с другом нельзя! Такие подразделения не являются юрлицами, а потому ликвидировать их намного проще.
Чем регулируется
В процессе ликвидации юрлица используется масса нормативных актов. Многих это сбивает с толку. Правда, если привести их в систему (например так, как в табл. 1), все это перестает быть таким уж страшным ☺.
Таблица 1. Основные нормативные документы, которые потребуются при ликвидации юрлица
| № п/п | Что регулирует | Нормативный акт |
| 1 | Общие вопросы ликвидации юрлиц | Для всех юрлиц — ГКУ, ХКУ*; для отдельных организационно-правовых форм — Закон № 1576, Закон об АО |
| 2 | Порядок взаимодействия с госрегистратором (как мы уже говорили, сведения о прекращении юрлица фиксируются в Едином госреестре) | Закон № 755, приказ Минюста от 14.10.2011 г. № 3178/5 (в редакции от 12.05.2014 г. № 749/5) |
| 3 | Порядок снятия с налогового учета | НКУ, Порядок № 1588, Положение № 26 (в части НДС-разрегистрации) |
| 4 | Порядок снятия с ЕСВ-учета | Закон № 2464, Порядок учета плательщиков единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденный приказом Миндоходов от 09.09.2013 г. № 458 |
| 5 | Прочие вопросы | Инструкция № 69 (инвентаризация), Перечень, утвержденный приказом Минюста от 14.03.2013 г. № 430/5 (сдача документов в архив) |
| *Заметьте: в скором времени «ликвидационную» ст. 59 ХКУ изложат в новой редакции. Сделают это на основании Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения процедуры государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельности физических лиц — предпринимателей по заявительному принципу» от 13.05.2014 г. № 1258-VII. После этого в данной статье будет указано: «Прекращение субъекта хозяйствования осуществляется согласно закону». Такими законами в данном случае будут, в частности, ГКУ , Закон № 755 и др. Кроме того, из ХКУ исключат ст. 60 и ст. 61, которые также посвящены ликвидации. | ||
Данными документами руководствуются при ликвидации большинства юрлиц. Но учтите: этот перечень далеко не полный. В отдельных случаях к ликвидации «подключаются» и другие нормативно-правовые акты. В частности:
1) при ликвидации в рамках процедуры банкротства — Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника либо признании его банкротом» в редакции от 22.12.2011 г. № 4212-VI (далее — Закон № 4212);
2) при ликвидации банков — Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 07.12.2000 г. № 2121-III, Закон Украины «О системе гарантирования вкладов физических лиц» от 23.02.2012 г. № 4452-VI;
3) при ликвидации «особых» юрлиц, например, при ликвидации благотворительных организаций, — Закон Украины «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 05.07.2012 г. № 5073-VI.
Виды ликвидации
В целом, можно выделить два вида ликвидации: добровольную и принудительную. Они отличаются главным образом тем, кто принимает соответствующее решение.
Добровольная ликвидация. В этом случае решение принимают участники или орган юрлица, уполномоченный на это учредительными документами (п. 1 ч. 1 ст. 110 ГКУ). Об этом же говорит ч. 1 ст. 59 ХКУ и ч. 1 ст. 33 Закона № 755.
Но это все общие нормы. Если же говорить конкретнее, то на частных предприятиях такое решение принимает собственник (собственники). Причем учтите: ему по сути ничто не запрещает наделить подобным полномочием исполнительный орган, зафиксировав это в уставе.
Если же ликвидируется общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО), ОДО или акционерное общество (далее — АО), то решение о ликвидации принимает общее собрание. И заметьте: в данном случае это его исключительное полномочие. В рамках ООО, ОДО это прямо указано в п. 8 ч. 4 ст. 145 ГКУ, а в части АО — в п. 23 ч. 2 ст. 33 Закона об АО. Такая исключительность означает, что передать данное полномочие другим органам нельзя (ч. 4 ст. 145 ГКУ, ч. 3 ст. 33 Закона об АО).
Более того, чтобы принять такое решение, простого большинства голосов будет недостаточно
Для этого потребуется квалифицированное большинство — в общем случае, не менее 3/4 голосов (ч. 2 ст. 98 ГКУ), а для АО — даже более 3/4 голосов* (ч. 5 ст. 42 Закона об АО).
* Заметьте: это правило должно считаться более специальным в сравнении с тем, которое зафиксировано в ч. 4 ст. 159 ГКУ. Напомним, оно указывает на то, что такое решение может приниматься большинством не менее ¾ голосов.
Обязательно учтите данные положения! Их нарушение может стать основанием для того, чтобы признать соответствующее решение незаконным. Например, если такое решение примет неуполномоченный орган (см. п. 9 разъяснения президиума Высшего арбитражного суда Украины от 12.09.96 г. № 02-5/334) или же его примут при отсутствии необходимого числа голосов.
Что касается оснований для его принятия, то закон к ним относит (п. 1 ч. 1 ст. 110 ГКУ):
1) окончание срока, на который создавалось юрлицо;
2) достижение цели, для которой создавалось юрлицо;
3) прочие основания, предусмотренные в учредительных документах.
Правда, учтите, что само по себе наступление соответствующего основания — не повод для автоматической ликвидации юрлица. Нельзя в таком случае требовать его ликвидации и в судебном порядке. Для этого в любом случае понадобится решение уполномоченного органа (об этом вы прочли выше). Причем такое решение совсем не обязательно должно содержать указание о ликвидации. В случае наступления вышеуказанных событий можно ожидать разве что требования участника общества включить вопрос о ликвидации в повестку дня общего собрания. Для участников ООО такое право прописано в ст. 60 Закона № 1576, а для АО — в ст. 38 Закона об АО.
И еще один нюанс. Как видите, указанный перечень является исчерпывающим. При этом в части прочих оснований ГКУ указывает на то, что они должны быть зафиксированы в учредительных документах. Поэтому вот наш совет: в них лучше всего включить неисчерпывающий перечень таких оснований или, например, такое основание, как «по решению общего собрания».
Принудительная ликвидация. Этот вопрос не является предметом данной статьи, поэтому его рассмотрим вкратце. Решение о такой ликвидации вправе принять только суд**. Так что никакой другой орган этого сделать не может. Но кто может подать соответствующий иск? Ответ на этот вопрос зависит от оснований для его подачи. Здесь же нужно учесть, что такие основания бывают трех видов. Давайте посмотрим на них.
** Как и в предыдущем случае, самого по себе решения недостаточно — юрлицо будет считаться ликвидированным лишь после внесения соответствующей записи в Единый госреестр.
Во-первых, основания, связанные с банкротством. Такой иск может подать кредитор (кредиторы), бесспорные требования которого совокупно составляют не менее 300 минимальных размеров заработных плат, не удовлетворенных должником в течение 3-х месяцев после установленного для их погашения срока*. Процедура ликвидации в этом случае регулируется Законом № 4212. Напоминаем, что с данным вопросом вы могли ознакомиться в газете «Налоги и бухгалтерский учет», 2012, № 93, с. 35.
* При этом напомним, что в некоторых случаях процедуру банкротства обязан инициировать сам должник.
Во-вторых, основания, не связанные с банкротством. В таком случае юрлицо можно ликвидировать:
1) если при создании юрлица допущены нарушения, которые невозможно исправить. В таком случае истцом может выступить участник юрлица или соответствующий орган государственной власти (в частности, налоговики — п.п. 20.1.37 НКУ);
2) в прочих случаях, установленных законом, истцом может быть только соответствующий орган государственной власти (им также могут выступить налоговые органы на основании все того же п.п. 20.1.37 НКУ). Что это за случаи? Они перечислены, в частности, в ч. 2 ст. 38 Закона № 755. Это осуществление деятельности, которая противоречит учредительным документам или запрещена законом, несоответствие минимального уставного капитала юрлица требованиям закона, неподача в течение года налоговикам деклараций, документов финансовой отчетности согласно закону и т. п.
При этом учтите пару нюансов. Так, когда с целью принудительной ликвидации юрлица в суд обращается орган государственной власти, речь идет о применении административно-хозяйственной санкции (ч. 1 ст. 239, ч. 1 ст. 247 ХКУ). Почему это так важно знать? Потому, что срок применения таких санкций ограничен. В общем случае, их могут применить в течение 6 месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через 1 год со дня соответствующего нарушения (ч. 1 ст. 250 ХКУ). И еще одно: ликвидацию в этом случае нужно обособлять от таких мер, как ограничение или приостановление деятельности, которые могут применяться на основании ст. 246 ХКУ. В последних двух случаях юрлицо не прекращается!
В-третьих, основания, связанные с уголовной ответственностью (п. 3 ч. 1 ст. 966 Уголовного кодекса Украины от 05.04.2001 г. № 2341-III, далее — УК). Это «новинка» текущего года. Причем напомним: изначально ее планировали запустить лишь осенью, но это случилось раньше. Основанием для ликвидации юрлица в данном порядке является совершение его должностным лицом любого преступления, названного в ч. 1 ст. 969 УК: в частности, ст. 109 (действия, направленные на насильственное изменение или свержение конституционного строя или на захват государственной власти), ст. 110 (посягательство на территориальную целостность и неприкосновенность Украины), ст. 113 (диверсия) и т. п.
Теперь, когда вы ознакомились с общими положениями о ликвидации, предлагаем вам разобраться с тем, как ее производить.
| выводы |  | |
|
