НЕКОТОРЫЕ СЕКРЕТЫ заключения гражданско- и хозяйственно-правовых договоров
Деятельность субъектов хозяйствования регулируется нормами различных сфер права. Значительное количество таких услуг предоставляется на основании гражданско-правовых договоров. В этой статье определим сущность отдельных видов гражданско-правовых договоров, особенности их заключения и исполнения.
Александр Могилка, аналитик, Нина Шульгина, юрист
Деятельность любого субъекта хозяйствования невозможна без составления договоров и их заключения.
Договоры, в которых хотя бы одной стороной является физическое лицо, считаются гражданско-правовыми, договоры, заключаемые между юридическими лицами и/или физическими лицами — предпринимателями, являются хозяйственно-правовыми.
Гражданско-правовые отношения регулируются Конституцией Украины, Гражданским кодексом Украины (далеее — ГК) и специальными законами, хозяйственно-правовые — Конституцией, Хозяйственным кодексом Украины, ГК, а также специальными законами.
В соответствии с п. 1 ст. 626 ГК договор определяется как договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
По своей сути договор — это, в первую очередь, соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах взаимной выгоды. Если взаимное согласие сторон отсутствует, то нет и договора.
Все деловые взаимоотношения между субъектами рынка регламентируются законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в своем соглашении. Достаточно часто успех зависит от того, как такая договоренность записана и оформлена. То есть от договора.
Прежде всего договор должен быть «надежным». Определим основные принципы такого договора:
| 1 | договор соответствует интересам и целям сторон и направлен на возникновение реальных прав и обязанностей |
| 2 | договор не нарушает действующее законодательство |
| 3 | интересы сторон надежно защищены, а обязанности по договору строго обеспечены ответственностью за невыполнение (ненадлежащее выполнение) его условий |
| 4 | условия договора четко понятны его сторонам, не содержат так называемых подводных камней |
При разработке и заключении любого договора следует помнить четыре основных правила:
| № | Правило | Рекомендации |
| 1 | Вы должны четко знать, что вы будете делать и что желаете получить | Попробуйте создать идеальную модель предполагаемой операции, продумать или даже расписать себе, что за чем идет, что должны сделать вы, что должен сделать ваш контрагент и т. п. Начертите приблизительную схему будущей операции, разбейте ее на этапы и определите сроки — от заключения договора до его исполнения, что необходимо для реализации каждого этапа и какие конкретно риски могут возникнуть по мере реализации сделки. Если речь идет о крупной и значительной сделке, можете продумать и пути минимизации будущих рисков. Это поможет вам предусмотреть и правильно прописать отдельные пункты договора — например, порядок пересмотра условий договора, штрафные санкции, дополнительные гарантии. Только после этого можно приступать к составлению формулировок условий договора, готовить все необходимые документы |
| 2 | Проект будущего договора лучше готовить самому, чем доверять это контрагенту | Тезис понятен, однако не всегда удается подготовить текст договора самостоятельно. Особенно в случаях, когда вашим контрагентом является большая компания, или монополист, привыкший работать только на основании собственных шаблонов договоров, или сделка заключается в соответствии с Типовым договором. Как правило, подобные субъекты хозяйствования не готовы вносить изменения в согласованные их собственными специалистами договоры. Такие договоры можно подписывать совместно с протоколом расхождений, в котором будут учтены ваши пожелания |
| 3 | Не подписывайте договор, пока его не согласует ваш юрист | Это одно из самых главных правил. Любой договор — это юридический документ. Ваши пожелания могут быть абсолютно логичны и законны по своей сути. Но важно их еще и правильно оформить. Это может сделать только человек соответствующей профессии и с определенным опытом. Юрист предложит изменения в некорректные формулировки, разъяснит правовые последствия того или иного условия, порекомендует свой вариант какого-либо пункта, проследит, чтобы текст соглашения не содержал тех же «подводных камней», которые могут возникнуть в любой момент реализации сделки |
| 4 | Не допускайте двусмысленностей и недомолвок | Формулируя условия договора, не допускайте размытые или нечеткие фразы. Все должно быть написано простыми и понятными словами. Сложные предложения с большим количеством перекрестных ссылок могут вызвать путаницу. Все термины, которыми вы пользуетесь по тексту договора, должны быть надлежащим образом растолкованы или иметь ссылку на соответствующую норму права, в которой дается определение этого понятия. Помните, что любую нечеткую формулировку ловкий юрист будет пытаться использовать в пользу своего клиента. Более того, нередко в договоры умышленно включают трудно понятные, сложные положения, чтобы иметь возможность объяснять их по-своему в случае возникновения спора |
Об оформлении текста договора
В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным тогда, когда между сторонами достигнуто согласие по всем существенным условиям. Существенными в соответствии с ч. 2 ст. 638 ГК являются условия о предмете договора, условия, определенные законом как существенные или являющиеся необходимыми для договоров данного вида, а также все те условия, в отношении которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.
В большинстве случаев договор является заключенным с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения. Проще говоря, когда обе стороны выразят свою волю на заключение договора и надлежащим образом это оформят. Как правило, для этого достаточно подписать договор в простой письменной форме. Однако бывают и исключения. Например, согласно ч. 2 ст. 729 ГК договор пожертвования считается заключенным с момента принятия пожертвования. А договоры об отчуждении недвижимого имущества вступают в силу только с момента их государственной регистрации (ст. 640, 657 ГК). Так что не поленитесь открыть соответствующий закон и перечитать требования к его заключению, чтобы потом не оказаться перед неприятной необходимостью доказывать «а был ли мальчик».
Чтобы облегчить вам работу, приводим перечень сделок, подлежащих нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации.
| Вид договора | Нотариальное удостоверение | Государственная | Основание |
| 1 | 2 | 3 | 4 |
| Договор о создании акционерного общества, если оно создается физическими лицами | + | — | ч. 2 ст. 153 ГК; ч. 3 ст. 9 Закона № 5142 |
| Доверенность, выдаваемая в порядке перепоручения | + | — | ч. 2 ст. 245 ГК |
| Поручение на заполнение годовой декларации об имущественном состоянии и доходах | + | — | п.п. 179.5 НК3 |
| Договор залога недвижимого имущества, космических объектов, транспортных средств | + | + | ст. 577 ГК; |
| Договор купли-продажи и мены: — земельного участка; — единого имущественного комплекса; — жилого дома (квартиры); — другого недвижимого имущества | + | + | ст. 657, 716 ГК; ч. 7 ст. 128, ч. 1 ст. 132, ч. 2 ст. 142 ЗК5 |
| Договор дарения: — недвижимого имущества; — валютных ценностей на сумму, превышающую 50 не облагаемых налогов минимумов доходов граждан (то есть выше эквивалента 850 грн.) | + | — | ст. 719 ГК; ч. 1 ст. 132 ЗК |
| Договор ренты | + | — | ст. 732 ГК |
| Договор о передаче недвижимого имущества под выплату ренты | + | + | |
| Договор пожизненного содержания (ухода) | + | — | ст. 745 ГК |
| Договор пожизненного содержания (ухода), по которому передается приобретателю в собственность недвижимое имущество | + | + | |
| Договор найма здания или другого капитального сооружения (их отдельной части) сроком на 3 года и более1 | + | + | ст. 793, 794 ГК; п.п. «б» п.п. 170.1.5 НК |
| Договор найма транспортного средства при участии физического лица1 | + | — | ст. 799 ГК |
| Договор аренды земельного участка1 | + | + | ст. 14 Закона № 1616 |
| Договор лизинга здания или другого капитального сооружения (их отдельной части) сроком на 3 года и более1 | + | + | ч. 2 ст. 806, ст. 793, ст. 794 ГК; п.п. «б» п.п. 170.1.5 НК |
| Договор лизинга транспортного средства при участии физического лица1 | + | — | ч. 2 ст. 806, ст. 799 ГК |
| Договор лизинга: — земельного участка; — единого имущественного комплекса; — жилого дома (квартиры); — другого недвижимого имущества1 | + | + | ч. 2 ст. 806, ст. 657 ГК; п.п. «б» п.п. 170.1.5 п. 170.1 ст. 170 НК |
| Договор аренды жилья с выкупом1 | + | + | ст. 811 ГК; п.п. «б» п.п. 170.1.5 п. 170.1 ст. 170 НК |
| Договор ссуды здания, другого капитального сооружения (их отдельной части) сроком на 3 года и более | + | — | ч. 3 ст. 828, ст. 793 ГК |
| Договор ссуды транспортного средства, в котором хотя бы одной стороной является физическое лицо | + | — | ч. 4 ст. 828 ГК |
| Договор управления недвижимым имуществом | + | + | ч. 2 ст. 1031 ГК |
| Завещание | + | — | ч. 3 ст. 1247 ГК |
| Отказ от общего завещания об имуществе, принадлежащем супругам на праве общей совместной собственности | + | — | ч. 3 ст. 1243 ГК |
| Договор об изменении очередности получения наследниками по закону права на наследование | + | — | ст. 1259 ГК |
| Соглашение наследников об изменении размера части в наследстве в отношении недвижимого имущества или транспортных средств | + | — | ч. 3 ст. 1267 ГК |
| Наследственный договор | + | — | ст. 1304 ГК |
| Договор об общей долевой собственности на земельный участок | + | — | ч. 2 ст. 88 ЗК |
| Договор о выделе в натуре доли из недвижимого общего имущества | + | — | ч. 3 ст. 364 ГК |
| Договор о делении недвижимого имущества, находящегося в общей долевой (совместной) собственности | + | — | ч. 3 ст. 367, |
| 1 Если договор найма (аренды) подлежал нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации, договор поднайма (субаренды) также будет подлежать нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации (ст. 774 ГК). 2 Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.08 г. № 514-VI. 3 Налоговый кодекс Украины от 02.12.10 г. № 2755-VI, далее по тексту — НК. 4 Закон Украины «О залоге» от 02.10.92 г. № 2654-XII. 5 Земельный кодекс Украины от 25.10.01 г. № 2768-III, далее по тексту — ЗК. 6 Закон Украины «Об аренде земли» от 06.10.98 г. № 161-XIV. | |||
К сведению
Обязательному нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации подлежат договоры только в случаях, установленных законом. Но по требованию физического или юридического лица любой договор с его участием может быть нотариально удостоверен (ст. 209 — 210 ГК).
Договор, подлежащий нотариальному удостоверению или государственной регистрации, является заключенным с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а в случае необходимости и нотариального удостоверения, и государственной регистрации — с момента государственной регистрации (ст. 640 ГК).
Соглашение об изменении или расторжении договора, подлежащего нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации, совершается в той же форме, что и основной договор (ст. 654 ГК), т. е. также подлежит нотариальному удостоверению и/или государственной регистрации.
Договоры могут также заключаться путем обмена письмами или телеграммами. Но тем, кто не может позволить себе содержать в штате высокопрофессионального юриста, лучше избегать заключения сделок в подобной форме — слишком много всяческих «но» содержится в законодательстве и имеющейся практике в отношении подобных сделок. Иногда доказательство факта достигнутого согласия или отдельных условий договоров, заключенных путем обмена письмами, зависит исключительно от профессионализма юристов. Поэтому заключение договора в виде единого документа является более надежным.
Иногда на практике возникает вопрос: можно ли считать договорные отношения по коммерческой купле-продаже (поставке) оформленными при наличии не самого договора, а только согласованной спецификации? Спецификация, даже подписанная сторонами, не является самостоятельным юридическим документом, не содержит всех существенных условий сделки, а потому не может заменить договор, заключаемый в установленном порядке. А вот счет-фактура, выполнение работ (поставки товаров) по которому подтверждены надлежащим образом оформленным актом выполненных работ (накладной и т. п.), может считаться достаточным документом, который подтвердит факт заключения соглашения. Правда, такие документы обычно не содержат условий о сроках и способе поставки товара (выполнения работ), а также о гарантийных обязательствах поставщика (исполнителя) и ответственности сторон, поэтому при возникновении спора вам придется руководствоваться исключительно предписаниями законодательства и доказывать, что то или иное предписание распространяется на ваши правоотношения с контрагентом. Но иногда это не так страшно. Например, если срок (момент) выполнения должником обязанности не установлен или определен моментом предъявления требования, кредитор имеет право требовать его выполнения в любое время. Должник должен выполнить такую обязанность в семидневный срок от дня предъявления требования, если обязанность немедленного выполнения не следует из договора или актов гражданского законодательства (ч. 2 ст. 530 ГК). То есть, если срок оплаты или срок поставки товара (выполнения работ) не указан в договоре (счете), вам достаточно направить своему контрагенту требование о выполнении условий сделки, и если через неделю ваши требования не будут выполнены, должник может считаться просрочившим выполнение обязательства.
О заключении договора свидетельствует факт его подписания. Как правило, оно включает в себя собственноручную подпись полномочных представителей сторон договора, а также оттиск печати юридического лица или физического лица — предпринимателя (если они имеют печать).
СПРАВКА
<...> Об обязательности скрепления печатью документов, фиксирующих результаты исполнения гражданско-правовых и хозяйственных договоров
В соответствии с ч. 1 ст. 202 ГК сделкой являются действия лица, направленные на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Частью 1 ст. 205 ГК установлено, что сделка может совершаться устно или в письменной форме. Стороны имеют право выбирать форму сделки, если иное не установлено законом.
Согласно ч. 2 ст. 207 ГК сделка считается совершенной в письменной форме, если она подписана ее стороной (сторонами).
Сделка, совершаемая юридическим лицом, подписывается лицами, уполномоченными на это ее учредительными документами, доверенностью, законом или другими актами гражданского законодательства, и скрепляется печатью.
Таким образом, учитывая вышеизложенное, положениями ГК предусмотрено, что сделка (договор) (совершаемая в письменной форме) должна быть подписана сторонами, при этом в случае совершения сделки юридическим лицом, кроме подписи уполномоченного на это лица, — также скреплена печатью юридического лица <...>
Извлечение из письма Минюста от 10.10.05 г. № 19-14-587 «О подписании уполномоченным лицом письменной сделки и обязательности скрепления ее печатью»
Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на его заключение, в соответствии с которым у этих сторон возникают соответствующие права, обязанности и ответственность.
Договор — важнейшее доказательство в отношении ваших прав и обязанностей при возникновении спора. Поэтому следует помнить несколько нехитрых правил, о которых часто забывают доверчивые граждане.
Первое. Убедитесь, что договор от имени контрагента подписывает полномочное лицо (для этого вам могут предоставить извлечение из устава, где прописаны полномочия должностного лица, приказ или извлечение из протокола заседания высшего уставного органа субъекта хозяйствования о назначении лица на должность или предоставлении ему определенных полномочий, также можно получить дополнительно справку о том, что лицо на момент подписания договора занимает соответственно должность, ведь если приказ о его назначении на должность датирован давним периодом, на момент заключения сделки, оно уже может не иметь соответствующих полномочий).
СПРАВКА
<...> О проверке полномочий лица, подписавшего акт
Представительством в соответствии с положениями ст. 237 ГК является правоотношение, в котором одна сторона (представитель) обязана или имеет право совершить сделку от имени второй стороны, которую она представляет.
Не является представителем лицо, которое хотя и действует в чужих интересах, но от собственного имени, а также лицо, уполномоченное на ведение переговоров о возможных в будущем сделках.
Представительство возникает на основании договора, закона, акта органа юридического лица и по другим основаниям, установленным актами гражданского законодательства.
Согласно части первой ст. 241 ГК сделка, совершенная представителем с превышением полномочий, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности лица, которое он представляет, только в случае дальнейшего одобрения сделки этим лицом. Сделка считается одобренной, в частности, если лицо, которое он представляет, совершило действия, свидетельствующие о приеме его к исполнению.
В соответствии со ст. 92 ГК орган или лицо, которое в соответствии с учредительными документами юридического лица или законом выступает от его имени, обязано действовать в интересах юридического лица, добросовестно и разумно и не превышать своих полномочий <...>
Извлечение из письма Минюста от 10.10.05 г. № 19-14-587 «О подписании уполномоченным лицом письменной сделки и обязательности скрепления ее печатью»
Второе. Подписи на договоре должны быть сделаны полностью и разборчиво.
Третье. Никогда не следует подписывать чистые бланки или оставлять между текстом договора и подписями «пустые места», куда может быть допечатан текст уже после того, как вы подпишете договор.
Четвертое. После подписания договора ни при каких обстоятельствах не отдавайте ваш оригинальный экземпляр договора контрагенту или другим сторонним лицам, а если возникает необходимость передать оригинал договора для дальнейшего переоформления, сделайте с него копию, которую удостоверит своей подписью лицо, забирающее у вас договор для работы (не забудьте, чтобы это лицо указало дату, когда оно забирает договор).
Пятое. Если текст договора состоит из нескольких страниц, нужно избежать возможностей замены отдельных страниц (для этого можно подписать каждый лист договора, или пронумеровать все страницы и сшить их, удостоверив подписями полномочных представителей сторон место сшивания договора).
Храните проекты договора, переписку, в которой вы с контрагентами обсуждали его текст и т. п. При обычных условиях такие документы в суде не имеют силы доказательств, но могут помочь вам и вашим контрагентам вспомнить хронологию событий. Чтобы переписка, которая велась при оформлении договора, но до момента его заключения, имела юридическую силу, в тексте договора следует указать: «Все письма, которыми стороны обменивались до момента заключения договора (в том числе с помощью факса или путем пересылки электронной почтой), имеют юридическую силу и могут использоваться для толкования условий договора после его подписания». Однако такая оговорка — палка о двух концах, и вы должны четко осознавать, что подобная фраза может быть использована и против вас. Поэтому лучше все же прописать все необходимое непосредственно в окончательной редакции текста договора, и отметить в нем, что вся переписка, которая велась до момента заключения договора, утрачивает силу после его подписания. В таком случае вы будете уверены, что никакие дополнительные условия, которые вы обсуждали со своими партнерами при составлении текста договора и от которых отказались на момент его подписания, не «всплывут» как обязательные против вашей воли. Поэтому каждый раз внимательно анализируйте обстоятельства обсуждения проектов и заключения договоров и вписывайте то условие, которое будет более целесообразным в конкретной ситуации.
В этой статье мы затронули только отдельные аспекты договоров. На практике подобных «нюансов» существует несколько сотен. В следующих номерах мы будем говорить об особенностях внесения изменений и расторжения договоров, способах обеспечения выполнения обязательств, ответственности за нарушение договоров.
Знание этих особенностей дается годами практической работы и ценой горьких ошибок. Именно для того, чтобы вы могли избежать собственных погрешностей, мы и делимся своим опытом. Если у вас возникают конкретные вопросы, присылайте их в редакцию — мы с радостью будем отвечать вам.
