«Я забыл подать отчет в ПФУ: оштрафуют или простят?» (эволюция штрафов за неподачу отчетности по пенсионным взносам ---> ЕСВ)

«Я забыл подать отчет в ПФУ: оштрафуют или простят?»

(эволюция штрафов за неподачу отчетности по пенсионным взносам → ЕСВ)

Есть предприниматели, которые должны отчитываться по ЕСВ, но думают, что им это делать необязательно (в основном, это бездействующие предприниматели, которые все еще не снялись с госрегистрации, пенсионеры-общесистемщики, инвалиды на общей системе налогообложения, предприниматели, работающие в убыток и т. п.). Зачастую именно они «забывают» отчитываться по ЕСВ (а раньше — по пенсионным взносам) на протяжении нескольких лет.

И вот, когда наступает «момент прозрения», перед ними встает два вопроса: какой штраф насчитают и можно ли его как-то избежать? Стоит ли подать отчет с опозданием или лучше «не светиться» в ПФУ?

Ответы на подобные вопросы волнуют многих (в том числе тех предпринимателей, которые знают о своей обязанности отчитываться по ЕСВ, но вовремя не подали отчет). Поэтому в данной статье мы расскажем о том, есть ли штрафы за неподачу отчетов по ЕСВ и пенсионным взносам, каковы они и самое главное — как от них отбиться.

Виталина МИРОШНИЧЕНКО,

консультант газеты «Собственное Дело»

Дела давно минувших дней (штрафы до 2004 года)

В период с 2000 года по 2003 год (включительно) ЕСВ еще не было. В то время уплачивалось четыре разных взноса:

1) взнос в ПФУ (назовем его пенсионный взнос);

2) взнос в Фонд «нетрудоспособности»;

3) взнос в Фонд «несчастного случая»;

4) взнос в Фонд «безработицы».

Самый важный из них был пенсионный взнос. Однако на то время пенсионное законодательство было еще столь «слабым», что отчетность по пенсионным взносам обязаны были подавать только предприниматели-общесистемщики. Для единоналожников такого отчета просто не существовало.

Но как бы то ни было, если предприниматель не подавал отчеты за те годы, их можно и не подавать (тем более, что на пенсионный стаж это никак не повлияет). Штрафов за это все равно не будет, поскольку:

— во-первых, утратил силу Закон № 2181 (который в то время устанавливал штрафы за неуплату пенсионных взносов);

— во-вторых, срок исковой давности по таким штрафам (3 года), который устанавливался Законом № 2181, давно истек.

А штрафы 2004 — 2009 годов эхом отзовутся

В период с 01.01.2004 г. по 31.12.2010 г. ЕСВ все еще не существовало, а его предшественником по-прежнему оставался пенсионный взнос.

Однако реформа пенсионной системы в 2004 году привела к тому, что всем предпринимателям (как общесистемщикам, так и единоналожникам) вменили в обязанность ежегодно подавать отчетность в ПФУ по пенсионному взносу «за себя». Это были две формы: «ІНДАНІ» и «ІНДАНІ-СПД» (отчет и сведения в систему персонифицированного учета).

Обязанность предоставлять указанные отчеты была установлена Законом № 1058. Им же устанавливался и штраф за неподачу таких отчетов: 10 % от суммы пенсионных взносов, которые были уплачены предпринимателем «за себя» или подлежали уплате (но не менее 170 грн.) за каждый полный или неполный месяц задержки отчета (пункт 5 части 9 статьи 106 Закона № 1058).

Причем срока исковой давности по таким нарушениям не было. Проще говоря, ПФУ мог оштра­фовать предпринимателя спустя любое количество лет. А значит, с течением времени штраф рос, как снежный ком.

С 01.01.2011 г. на смену пенсионным взносам пришел ЕСВ. Соответственно, и пенсионная отчетность была отменена, а вместо нее ввели отчеты по ЕСВ.

Но что делать, если за какой-то год из периода 2004 — 2010 годов предприниматель не подал за себя форму «ІНДАНІ» (или и «ІНДАНІ-СПД») за 2004 — 2009 года или приложение 5 к Порядку № 26-1 за 2010 год?

В таком случае ему не зачтется в пенсионный стаж тот год, за который отчет не подан. Поэтому, в принципе, хорошо бы отчет все-таки подать в ПФУ. Но… тут возникает проблема со штрафами.

Несмотря на то что с 01.01.2011 г. из Закона № 1058 исключен «штрафной» пункт 5 части 9 статьи 106, оштрафовать предпринимателя за неподачу старых отчетов ПФУ все равно попытается. Об этом свидетельствует и письмо ГУ ПФУ в Днепропетровской области от 25.07.2013 г. № 14840/02/30.

Но не стоит сдаваться! Есть шанс отбиться от штрафов в суде. Тем более, что суды в таких спорах зачастую поддерживают именно предпринимателей.

Итак, ПФУ, начисляя штрафы, использует два аргумента. Рассмотрим их внимательно и опровергнем.

Аргумент 1. По общепризнанному принципу права законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени. А значит, за нарушения, допущенные до 01.01.2011 г., можно наложить штраф. К сожалению, с этим соглашаются и некоторые суды (постановления ВАСУ от 23.08.2012 г. № К/9991/28772/12, от 18.10.2012 г. № К/9991/37954/12, от 28.02.2013 г. № К/9991/50841/11).

Опровержение аргумента 1. Согласно статье 58 Конституции Украины законы имеют обратную силу в тех случаях, когда они уменьшают или отменяют ответственность лица:

Ну а поскольку ответственность за непредоставление пенсионных отчетов отменена, ПФУ не имеет права штрафовать за это предпринимателей. Похоже, что с этим наконец согласился и ВАСУ (определение от 19.03.2013 г. № К/9991/60584/12). Кроме того, данную позицию поддерживает ВСУ (постановление Судебной палаты по административным делам ВСУ от 20.11.2012 г. № 21-367а12).

Аргумент 2. ПФУ до сих пор имеет право применять штрафные санкции, начисленные и/или неуплаченные до 01.01.2011 г. (абзац шестой пункта 7 раздела VIII Закона о ЕСВ).

Опровержение аргумента 2. ВСУ не согласен с тем, что на этом основании можно оштрафовать предпринимателей, подавших «опоздавшие» отчеты после 01.01.2011 г. (постановление от 04.06.2013 г. № 21-170а13):

Таким образом, у предпринимателей есть реальная возможность избежать немалых штрафов за неподачу старых пенсионных отчетов. Главное при этом — идти до конца и отстаивать свои интересы вплоть до ВСУ.

Что же касается отчета по пенсионным взносам за 2010 год, то с его штрафом разобраться еще проще. Дело в том, что в тот период как раз происходил переход от пенсионных взносов к ЕСВ, и в законодательстве появилась «брешь».

Воспользоваться брешью (как отбиться от штрафа за 2010 год)

«Брешью» в законодательстве могут воспользоваться те, кто вовремя не подал отчет в ПФУ за 2010 год, но хочет подать его сейчас и отбиться от штрафов за задержку*.

* Обратите внимание: за неуплату пенсионных взносов, начисленных по итогам 2010 года, штрафы все равно будут. Отбиться можно только от штрафа за неподачу отчета.

Аргумент 1. Порядок № 26-1, который требовал от предпринимателей подачи годового отчета в ПФУ и в котором содержалась форма отчета, утратил силу с 01.01.2011 г. А значит, на 01.04.2011 г. (срок предоставления отчета в ПФУ за 2010 год) не существовало ни формы отчета, ни документа, требующего его предоставлять.

Аргумент 2. С 01.01.2011 г. из Закона № 1058 исключена норма, устанавливающая ответственность предпринимателя за неподачу отчетов. А значит, штраф можно применить за неподачу лишь тех отчетов, «срок представления которых возник до 01.01.2011 года» (об этом также упоминается в письме ГУ ПФУ в Днепропетровской области от 25.07.2013 г. № 14840/02/30). Ну а поскольку срок предоставления отчета за 2010 год наступил уже после 01.01.2011 г. (а именно — 01.04.2011 г.), штрафа за его неподачу на тот момент уже не существовало. Значит, и сейчас применять его нет оснований.

Но согласятся ли с этим работники ПФУ, придется узнавать уже на месте (к счастью, положительные примеры есть).

Штрафы вчерашнего дня (2011 — 2012 года)

Как мы уже упоминали, с 01.01.2011 г. на смену пенсионному взносу пришел ЕСВ. Стало быть, начиная с отчета за 2011 год предприниматели обязаны были подавать «за себя» годовой отчет по ЕСВ (формы № Д5 и № Д6).

За неподачу таких отчетов или задержку при их подаче предусматривался штраф в размере 170 грн. (пункт 4 части 11 статьи 25 Закона о ЕСВ). Причем такой штраф уплачивался один раз за одно нарушение (а не за каждый месяц задержки отчета, как в 2004 — 2010 годах).

Срока давности по такому штрафу не устанавливали, поэтому ПФУ может применить его в любое время — когда обнаружит нарушение. И все же, этот штраф уже посильный, поэтому если предприниматель не подал отчет за 2011 или 2012 год, лучше это сделать, чтобы не потерять пенсионный стаж.

Тут также стоит обратить внимание на наличие админштрафа по статье 165¹ КУоАП. За неподачу отчета по ЕСВ или задержку при его подаче предусмотрен штраф в размере от 340 до 510 грн. Однако этот штраф применяется только к должностным лицам, а предприниматели должностными лицами не являются. Поэтому работники ПФУ никогда не штрафовали предпринимателей по статье 165¹ КУоАП (см. также «СД», 2013, № 18, с. 3).

Либерализация штрафов с августа 2013 года

В 2013 году предприниматели продолжали уплачивать ЕСВ и отчитываться по нему. Однако в августе прошлого года полномочия по взиманию ЕСВ перешли от ПФУ к Миндоходов. В связи с этим в законодательстве, касающемся ЕСВ, возникли некоторые изменения. В частности, был отменен штраф за неподачу или задержку отчетности по ЕСВ (из Закона о ЕСВ был исключен пункт 4 части 11 статьи 25).

Итак, с 11.08.2013 г. больше не существует 170-гривневого штрафа за неподачу отчетности по ЕСВ. А это означает, что если предприниматель вовремя не подал отчет по форме № Д5 (и № Д6), то он может совершенно безнаказанно сделать это в любое время.

Однако вопрос с админштрафом по статье 165¹ КУоАП за неподачу отчета по ЕСВ все еще не обрел ясности в устах налоговиков.

Так, с одной стороны, налоговики, в отличие от ПФУ, склонны считать предпринимателей должностными лицами при наличии у последних наемных работников. А значит, теоретически могут применять к ним админшраф. Хотя, на наш взгляд, это не должно коснуться форм № Д5 и № Д6 (подробнее об этом см. «СД», 2014, № 1, с. 16).

С другой стороны, пока еще нет разъяснений от налоговиков (в том числе в «зір» Миндоходов), в которых бы говорилось об админответственности предпринимателей за неподачу формы № Д5 (или № Д6). Поэтому, возможно, Миндоходов все же поддержит позицию ПФУ и вообще не будет штрафовать предпринимателей по статье 165¹ КУоАП.

Пенсионеры и инвалиды

Пенсионеры и инвалиды до 2011 года ничем не отличались от других плательщиков ЕСВ и пенсионных взносов. А значит, обязанность подавать отчеты в ПФУ у них была, как минимум, с отчета за 2004 год. Соответственно и все вышеописанные штрафы (и аргументы против штрафов) к ним применимы в полной мере.

Переломным моментом для пенсионеров и инвалидов стало 06.08.2011 г. Именно с этой даты их освободили от уплаты ЕСВ, но только при одном условии: если они являются единоналожниками.

Напомним

И все же, в период с 01.01.2011 г. по 31.07.2011 г. единоналожникам-пенсионерам и единоналожникам-инвалидам нужно было уплачивать ЕСВ. Таким образом, обязанность подавать отчеты в ПФУ у них была начиная с отчета за 2004 год и заканчивая отчетом за 2011 год. Соответственно и штрафы в случае неподачи таких отчетов к ним могут применить в общем порядке.

Обратите внимание

Здесь хотелось бы обратить внимание еще на один «пенсионный нюанс». ПФУ и Миндоходов считают, что от ЕСВ освобождены лишь пенсионеры по возрасту. Стало быть, от единоналожников, которые вышли на пенсию на льготных условиях (а не по возрасту), они ждут уплаты ЕСВ и отчета по нему. И бороться с этим можно только в суде (подробнее см. «СД», 2013, № 17, с. 30).

Итог! Единоналожники: пенсионеры по возрасту и инвалиды, могут смело не отчитываться по ЕСВ «за себя» только за 2012 и 2013 года (и в дальнейшем, если ничего не изменится в законодательстве).

Рассмотренные в этой статье вопросы часто возникают и в связи с просрочкой при подаче декларации о доходах. С ними мы подробно разберемся в публикации на с. 22 этого номера.

Выводы

Документы консультации