«Я забув подати звіт до ПФУ: оштрафують чи пробачать?»
(еволюція штрафів за неподання звітності за пенсійними внесками → ЄСВ)
Є підприємці, які повинні звітувати щодо ЄСВ, однак вони гадають, що їм це робити необов’язково (переважно це недіючі підприємці, які все ще не знялися з держреєстрації, пенсіонери-загальносистемники, інваліди на загальній системі оподаткування, підприємці, які працюють збитково тощо). Часто саме вони «забувають» звітувати щодо ЄСВ (а раніше — за пенсійними внесками) протягом декількох років.
І ось коли настає «момент прозріння», у них виникає два запитання: який штраф нарахують і чи можна його якось уникнути? Слід подати звіт із запізненням чи краще «не світитися» у ПФУ?
Відповіді на такі запитання цікавлять багатьох (у тому числі тих підприємців, які знають про свій обов’язок звітувати щодо ЄСВ, однак своєчасно не подали звіт). Тому в цій статті ми розповімо про те, чи є штрафи за неподання звітів з ЄСВ і пенсійних внесків, які вони та, найголовніше, як від них відбитися.
Віталіна МІРОШНИЧЕНКО, консультант газети «Власне Діло»
Давнішні справи (штрафи до 2004 року)
У період з 2000 по 2003 рік (включно) ЄСВ ще не було. У той час сплачувалися чотири різні внески:
1) внесок до ПФУ (назвемо його пенсійний внесок);
2) внесок до Фонду «непрацездатності»;
3) внесок до Фонду «нещасного випадку»;
4) внесок до Фонду «безробіття».
Найважливішим з них був пенсійний внесок. Проте на той час пенсійне законодавство було ще настільки «слабким», що звітність за пенсійними внесками зобов’язані були подавати лише підприємці-загальносистемники. Для єдиноподатників такого звіту просто не існувало.
Однак щоб там не було, якщо підприємець не подавав звіти за ті роки, їх можна й не подавати (тим більше, що на пенсійний стаж це ніяк не вплине). Штрафів за це все одно не буде, оскільки:
— по-перше, втратив чинність Закон № 2181 (який того часу встановлював штрафи за несплату пенсійних внесків);
— по-друге, строк позовної давності за такими штрафами (3 роки), який установлювався Законом № 2181, давно минув.
А штрафи 2004 — 2009 років відіб’ються луною
У період з 01.01.2004 р. по 31.12.2010 р. ЄСВ все ще не існувало, а його попередником, як і раніше, залишався пенсійний внесок.
Проте реформа пенсійної системи у 2004 році призвела до того, що всіх підприємців (як загальносистемників, так і єдиноподатників) зобов’язали щороку подавати до ПФУ звітність щодо пенсійного внеску за себе. Це були дві форми: «ІНДАНІ» і «ІНДАНІ-СПД» (звіт і відомості до системи персоніфікованого обліку).
Обов’язок подавати зазначені звіти був встановлений Законом № 1058. Ним же встановлювався і штраф за неподання таких звітів: 10 % від суми пенсійних внесків, які були сплачені підприємцем за себе або підлягали сплаті (однак не менше 170 грн.) за кожний повний або неповний місяць затримки звіту (пункт 5 частини 9 статті 106 Закону № 1058).
Причому строку позовної давності за такими порушеннями не було. Простіше кажучи, ПФУ міг оштрафувати підприємця через будь-яку кількість років. А отже, з часом штраф зростав, як снігова грудка.
З 01.01.2011 р. на зміну пенсійним внескам прийшов ЄСВ. Відповідно, і пенсійну звітність було скасовано, а замість неї запровадили звіти з ЄСВ.
Однак що робити, якщо за якийсь рік з періоду 2004 — 2010 рр. підприємець не подав за себе форму «ІНДАНІ» (або і «ІНДАНІ-СПД») за 2004 — 2009 рр. або додаток 5 до Порядку № 26-1 за 2010 рік?
У такому разі йому не зарахується до пенсійного стажу той рік, за який звіт не поданий. Тому, у принципі, добре б звіт усе ж таки подати до ПФУ. Але… тут виникає проблема зі штрафами.
Незважаючи на те, що з 01.01.2011 р. із Закону № 1058 вилучено «штрафний» пункт 5 частини 9 статті 106, оштрафувати підприємця за неподання старих звітів ПФУ все одно спробує. Про це свідчить і лист ГУ ПФУ у Дніпропетровській області від 25.07.2013 р. № 14840/02/30.
Однак не слід здаватися! Є шанс відбитися від штрафів у суді. Тим більше, що суди в таких спорах часто підтримують саме підприємців.
Отже, ПФУ, нараховуючи штрафи, використовує два аргументи. Розглянемо їх уважно та спростуємо.
Аргумент 1. За загальновизнаним принципом права закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. А отже, за порушення, допущені до 01.01.2011 р., можна накласти штраф. На жаль, з цим погоджуються і деякі суди (постанови ВАСУ від 23.08.2012 р. № К/9991/28772/12, від 18.10.2012 р. № К/9991/37954/12, від 28.02.2013 р. № К/9991/50841/11).
Спростування аргументу 1. Згідно зі статтею 58 Конституції України, закони мають зворотну силу в тих випадках, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи:
«Стаття 58. Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи.»
Ну а оскільки відповідальність за неподання пенсійних звітів скасована, ПФУ не має права штрафувати за це підприємців. Схоже, що з цим, нарешті, погодився й ВАСУ (ухвала від 19.03.2013 р. № К/9991/60584/12). Крім того, цю позицію підтримує ВСУ (постанова Судової палати у адміністративних справах ВСУ від 20.11.2012 р. № 21-367а12).
Аргумент 2. ПФУ досі має право застосовувати штрафні санкції, нараховані та/або не сплачені до 01.01.2011 р. (абзац 6 пункту 7 розділу VIII Закону про ЄСВ).
Спростування аргументу 2. ВСУ не згоден з тим, що на цій підставі можна оштрафувати підприємців, які подали звіти, що «запізнилися», після 01.01.2011 р. (постанова ВСУ від 04.06.2013 р. № 21-170а13):
«Наведене правило щодо збереження порядку стягнення та контрольних функцій фондів загальнообов’язкового державного соціального страхування, передбачених законодавством, чинним до 1 січня 2011 року, поширюється лише на заборгованість зі сплати страхових внесків та сум штрафних санкцій, які були нараховані та/або не сплачені до зазначеної дати. Питання ж відповідальності страховиків, не пов’язані із такою заборгованістю, знаходяться поза межами регулювання, зокрема, Закону № 1058-IV та абзаців п’ятого, шостого пункту 7 Прикінцевих та перехідних положень Закону № 2464-VI.»
Таким чином, у підприємців є реальна можливість уникнути чималих штрафів за неподання старих пенсійних звітів. Головне при цьому — йти до кінця та відстоювати свої інтереси аж до ВСУ.
Що ж до звіту за пенсійними внесками за 2010 рік, то зі штрафом за його неподання розібратися ще простіше. Річ у тім, що в той період саме відбувався перехід від пенсійних внесків до ЄСВ, і в законодавстві з’явився «пролом».
Скористатися «проломом» (як відбитися від штрафу за 2010 рік)
«Проломом» у законодавстві можуть скористатися ті, хто своєчасно не подав звіт до ПФУ за 2010 рік, але хоче подати його зараз і відбитися від штрафів за затримку*.
* Зверніть увагу: за несплату пенсійних внесків, нарахованих за підсумками 2010 року, штрафи все одно будуть. Відбитися можна лише від штрафу за неподання звіту.
Аргумент 1: Порядок № 26-1, який вимагав від підприємців подання річного звіту до ПФУ та в якому містилася форма звіту, втратив чинність з 01.01.2011 р. А отже, на 01.04.2011 р. (строк подання звіту до ПФУ за 2010 рік) не існувало ні форми звіту, ні документа, який вимагав його надавати.
Аргумент 2: з 01.01.2011 р. із Закону № 1058 вилучено норму, що встановлювала відповідальність підприємця за неподання звітів, а отже, штраф можна застосувати за неподання лише тих звітів, «строк подання яких виник до 01.01.2011 р.» (про це також згадується в листі ГУ ПФУ у Дніпропетровській області від 25.07.2013 р. № 14840/02/30). Ну а оскільки строк подання звіту за 2010 рік настав вже після 01.01.2011 р. (а саме — 01.04.2011 р.), штрафу за його неподання на той момент вже не існувало, отже, і сьогодні застосовувати його немає підстав.
Однак чи погодяться з цим працівники ПФУ, доведеться взнавати вже на місці (на щастя, позитивні приклади є).
Штрафи вчорашнього дня (2011 — 2012 рр.)
Як ми вже нагадували, з 01.01.2011 р. на зміну пенсійному внеску прийшов ЄСВ. Отже, починаючи зі звіту за 2011 рік, підприємці зобов’язані були подавати за себе річний звіт з ЄСВ (форми № Д5 і № Д6).
За неподання таких звітів або затримку їх подання передбачався штраф у розмірі 170 грн. (пункт 4 частини 11 статті 25 Закону про ЄСВ). Причому такий штраф сплачувався один раз за одне порушення (а не за кожний місяць затримки звіту, як у 2004 — 2010 рр.).
Строку давності за таким штрафом не встановлювали, тому ПФУ може застосувати його в будь-який час — коли виявить порушення. Та все ж, цей штраф вже є посильний, тому, якщо підприємець не подав звіт за 2011 або 2012 рік, краще це зробити, щоб не втратити пенсійний стаж.
Тут також слід звернути увагу на наявність адмінштрафу за статтею 1651 КУпАП. За неподання звіту з ЄСВ або затримку його подання передбачено штраф у розмірі від 340 до 510 грн. Проте цей штраф застосовується лише до посадових осіб, а підприємці посадовими особами не є. Тому працівники ПФУ ніколи не штрафували підприємців за статтею 1651 КУпАП (див. також «ВД», 2013, № 18, с. 3).
Лібералізація штрафів починаючи із серпня 2013 року
У 2013 році підприємці продовжували сплачувати ЄСВ і звітувати щодо нього. Однак у серпні минулого року повноваження щодо справляння ЄСВ перейшли від ПФУ до Міндоходів. У зв’язку з цим в законодавстві, що стосується ЄСВ, виникли деякі зміни. Зокрема, був скасований штраф за неподання або затримку подання звітності з ЄСВ (із Закону про ЄСВ було вилучено пункт 4 частини 11 статті 25).
Отже, з 11.08.2013 р. уже не існує 170-гривнєвого штрафу за неподання звітності з ЄСВ. А це означає таке: якщо підприємець своєчасно не подав звіт за формою № Д5 (і № Д6), то він може абсолютно безкарно зробити це у будь-який час.
Однак ситуація з адмінштрафом за статтею 1651 КУпАП за неподання звіту з ЄСВ усе ще залишається не вирішеною податківцями.
Так, з одного боку, податківці, на відміну від ПФУ, схильні вважати підприємців посадовими особами за наявності в останніх найманих працівників, а отже, теоретично можуть застосовувати до них адмінштраф. Хоча, на нашу думку, це не повинно стосуватися форм № Д5 і № Д6 (детальніше про це див. «ВД», 2014, № 1, с. 16).
З іншого боку, поки що немає роз’яснень від податківців (у тому числі у «зір» Міндоходів), в яких би йшлося про адмінвідповідальність підприємців за неподання форми № Д5 (або № Д6). Тому, можливо, Міндоходів усе ж підтримає позицію ПФУ та взагалі не штрафуватиме підприємців за статтею 1651 КУпАП.
Пенсіонери та інваліди
Пенсіонери та інваліди до 2011 року нічим не відрізнялися від решти платників ЄСВ і пенсійних внесків, а отже, обов’язок подавати звіти до ПФУ у них був, як мінімум починаючи зі звіту за 2004 рік. Відповідно, і всі зазначені вище штрафи (і аргументи проти штрафів) на них поширююься повною мірою.
Переломним моментом для пенсіонерів та інвалідів стало 06.08.2011 р. Саме з цієї дати їх звільнили від сплати ЄСВ, однак лише за однієї умови: якщо вони є єдиноподатниками.
Нагадаємо
Від сплати ЄСВ не звільнені пенсіонери та інваліди, які працюють на загальній системі оподаткування, а отже, вони зобов’язані щороку подавати звіт з ЄСВ за себе.
Та все ж у період з 01.01.2011 р. по 31.07.2011 р. єдиноподатникам-пенсіонерам та єдиноподатникам-інвалідам потрібно було сплачувати ЄСВ. Таким чином, обов’язок подавати звіти ПФУ у них був, починаючи зі звіту за 2004 рік і закінчуючи звітом за 2011 рік. Відповідно, і штрафи в разі неподання таких звітів до них можуть застосувати в загальному порядку.
Зверніть увагу
Незважаючи на звільнення від ЄСВ, єдиноподатники-пенсіонери та єдиноподатники-інваліди зобов’язані були відзвітувати перед ПФУ за 2011 рік (це останній ЄСВ-звіт, який їм слід було подати).
Тут хотілося б звернути увагу ще на один «пенсійний нюанс». ПФУ і Міндоходів згодні з тим, що від ЄСВ звільнені лише пенсіонери за віком. Отже, від єдиноподатників, які вийшли на пенсію на пільгових умовах, вони чекають сплати ЄСВ та звіту щодо нього. І боротися з цим можна лише в суді (детальніше див. «ВД», 2013, № 17, с. 30).
Підсумок! Єдиноподатники — пенсіонери за віком та інваліди можуть сміливо не звітувати щодо ЄСВ за себе лише за 2012 і 2013 роки (і надалі, якщо нічого не зміниться в законодавстві).
Розглянуті в цій статті питання часто виникають і у зв’язку з простроченням подання декларації про доходи. З ними ми детально розберемося в публікації на с. 22 цього номера.
Висновки
1. Період до 2004 року. Якщо підприємець не звітував про пенсійні внески за цей період, цього можна вже й не робити (тим більше, що на пенсійний стаж це ніяк не вплине). До того ж штрафів все одно не буде.
2. Період 2004 — 2009 рр. Якщо підприємець не подав звіт про пенсійні внески за будь-який рік з цього періоду, такий рік не зарахується до його пенсійного стажу. Подати звіт сьогодні можна, однак ПФУ напевно спробує оштрафувати підприємця (як мінімум 170 грн. за кожний місяць затримки звіту). Утім, є реальний шанс відбитися від штрафів у суді.
3. Період: 2010 рік. Якщо підприємець не подав звіт про пенсійні внески за 2010 рік, цей рік не зарахується йому до пенсійного стажу. Щоб це виправити, можна подати такий звіт сьогодні. При цьому є шанс не сплачувати штраф.
4. Період 2011 — 2012 рр. Якщо підприємець не подав звіт про ЄСВ за 2011 або 2012 рік, такий рік не зарахується йому до пенсійного стажу. Подати звіт можна зараз, причому штраф за його затримку незначний — 170 грн. за один затриманий звіт (незалежно від того, протягом якого часу підприємець його не подавав).
5. Період: 2013 рік. Якщо підприємець не подав звіт про ЄСВ за 2013 рік, цей рік не зарахується йому до пенсійного стажу. Щоб це виправити, потрібно подати такий звіт сьогодні. При цьому із серпня 2013 року вже немає штрафів за неподання звіту з ЄСВ або його затримку.
Документи консультації
КУпАП — Кодекс України про адміністративні правопорушення від 07.12.84 р. № 8073-X.
Закон № 2181 — Закон України «Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» від 21.12.2000 р. № 2181-III (втратив чинність з 01.01.2011 р.).
Закон № 1058 — Закон України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування» від 09.07.2003 р. № 1058-IV.
Закон про ЄСВ — Закон України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування» від 08.07.2010 р. № 2464-VI.
Порядок № 26-1 — Порядок формування та подання страхувальниками звіту про суми нарахованих внесків на загальнообов’язкове державне пенсійне страхування органам Пенсійного фонду України, затверджений постановою правління ПФУ від 24.11.2009 р. № 26-1 (втратив чинність з 01.01.2011 р.).
