Дисконтные облигации в строительстве:
особенности налогового учета
Олег Дьяконов, бухгалтер-эксперт
Налоговый учет операций погашения и выкупа дисконтных облигаций неоднозначен, чему в немалой степени способствуют фискальные разъяснения налоговых органов. Поэтому здесь плательщик находится перед выбором — прислушаться к мнению налоговиков и уплатить лишнее или же поступить согласно требованиям налогового законодательства, но готовиться к возможным судебным разбирательствам с ними. А теперь об этом подробнее.
ДОКУМЕНТЫ Статьи
Закон о ЦБ
— Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.2006 г. № 3480-IV.Закон о налоге на прибыль
— Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22.05.97 г. № 283/97-ВР.Закон об НДС
— Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.97 г. № 168/97-ВР.Закон об НДФЛ
— Закон Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003 г. № 889-IV.Методрекомендации по проверке ЦБ
— Методические рекомендации по проверкам субъектов хозяйствования, которые используют ценные бумаги в финансово-хозяйственной деятельности, и порядку документирования выявленных нарушений налогового законодательства, приложение к письму ГНАУ от 23.06.2006 г. № 11927/7/23-1017.
Налоговый учет операций погашения и выкупа дисконтных облигаций
Налог на прибыль — учет у эмитента
Как известно, учет операций с долговыми требованиями и обязательствами, к которым относят и облигации, регламентируется нормами
п.п. 7.9 Закона о налоге на прибыль. В соответствии с п.п. 7.9.1 этого Закона, в частности, не включаются в валовый доход и не подлежат налогообложению денежные средства и имущество:— привлеченные плательщиком налога путем эмиссии (выпуска) облигаций;
— возвращенные плательщику путем погашения облигаций.
Соответственно согласно
п.п. 7.9.2 Закона о налоге на прибыль не включаются в валовые расходы денежные средства и имущество, предоставленные плательщиком налога, в том числе в связи с их:— возвратом посредством погашения (выкупа) облигаций;
— размещением путем приобретения облигаций.
В отношении же дисконтных облигаций
п.п. 7.9.3 Закона о налоге на прибыль устанавливает следующее правило: «по дисконтным ценным бумагам, эмитированным плательщиком налога, балансовые убытки от их размещения относятся в состав его валовых расходов в налоговый период, на протяжении которого состоялось погашение (выкуп) таких ценных бумаг».Этим положениям созвучен
п.п. 7.6.1 Закона о налоге на прибыль, которым регламентируется порядок обложения операций с ценными бумагами. Исходя из норм его последнего абзаца он не распространяется на операции эмиссии корпоративных прав или других ценных бумаг, а также на операции их обратного выкупа или погашения.Казалось бы, учет таких операций достаточно прозрачен, в частности, у эмитента облигаций:
1) операции эмиссии (выпуска) облигаций не включаются в валовые доходы (
п.п. 7.9.1 Закона о налоге на прибыль);2) при погашении (выкупе) обычных (не дисконтных облигаций) такие суммы не попадают в валовые расходы (
п.п. 7.9.2 Закона о налоге на прибыль);3) в части дисконтных облигаций убыток в виде разницы между суммой погашения (выкупа) и суммой, полученной при эмиссии облигации (дисконт) в периоде погашения, включается в валовые расходы (
п.п. 7.9.3 Закона о налоге на прибыль).Мы считаем, что именно так и следует отражать в учете по налогу на прибыль операции с дисконтными облигациями, причем независимо от того, по каким суммам осуществлялся их выкуп (погашение) — по номиналу или же ниже номинала (в случаях досрочного погашения).
Между тем представители налоговых органов придерживаются иной позиции по данному вопросу. Единственно, с чем налоговики соглашаются в последнее время, — это то, что операции эмиссии и погашения (выкупа) облигаций у эмитента регулируются нормами
п. 7.9 , а не п. 7.6 Закона о налоге на прибыль1 (см. письма ГНАУ от 05.05.2007 г. № 4390/6/15-0316, от 04.04.2007 г. № 6723/7/15-0517, от 11.09.2006 г. № 10148/6/15-0316, от 22.08.2006 г. № 15828/7/16-1517-26, Методрекомендации по проверке ЦБ).1 Напомним, что ранее встречались консультации, в которых нормы п.п. 7.6 Закона о налоге на прибыль предписывалось распространять и на операции выкупа ценных бумаг (см., например, письмо ГНАУ от 15.01.2003 г. № 322/6/15-1316).
Но эти положения представители налоговых органов трактуют весьма своеобразно, находя валовые доходы и там, где их по определению быть не должно. Так, например, в
Методрекомендациях по проверке ЦБ ГНАУ вначале заметила, что: «при выкупе ценных бумаг по цене, которая равна или превышает их номинальную стоимость, никаких налоговых последствий у плательщика налогов, эмитента таких ценных бумаг не возникает». Исходя из этого убытки по дисконтным облигациям в учете по налогу на прибыль не отражаются.А далее налоговики высказали мысль о том, что в тех случаях, когда выкуп ценных бумаг осуществляется по цене ниже номинальной, разница включается в состав валового дохода согласно
п.п. 4.1.6 Закона о налоге на прибыль. Это как раз может случиться в ситуации досрочного погашения дисконтной облигации, когда облигация будет погашаться (выкупаться) по цене ниже номинальной, но выше суммы ее размещения. Так вот налоговики при рассмотрении аналогичной ситуации предписали разницу между ценой выкупа и номиналом включать в состав валовых доходов по тому же п.п. 4.1.6 Закона о налоге на прибыль (см. консультацию в «Вестнике налоговой службы Украины» 2008, № 7).Поскольку в указанных выше разъяснениях налоговики аргументацией себя не обременили, попробуем разобраться, «откуда здесь ноги растут», на основании других их консультаций. По всей видимости, такие выводы базируются на том, что с точки зрения ГНАУ в
пп. 7.9.1 и 7.9.2 Закона о налоге на прибыль из-под налогообложения выводится только основная сумма кредита, которой применительно к облигации они считают ее номинальную стоимость (см. письма ГНАУ от 04.04.2007 г. № 6723/7/15-0517, от 11.09.2006 г. № 10148/6/15-0316). Законодательных оснований, подтверждающих такую позицию, нет, и получается, что это не более чем досужие вымыслы. А далее, по всей видимости, речь идет о том, что такая разница подпадает в понятие дохода от внереализационных операций, полученного за счет того, что облигации были погашены в меньшей сумме, чем номинал.На это можно заметить следующее. Выпуск облигаций действительно согласно
п.п. 1.11.3 Закона о налоге на прибыль считается «кредитом под ценные бумаги», однако в пп. 7.9.1 и 7.9.2 этого Закона в понятие «основная сумма» такие операции не попадают. Положения пп. 7.9.1 и 7.9.2 Закона о налоге на прибыль сформулированы так: «<...> основной суммы депозитов (вкладов) <...>, в том числе путем погашения (выкупа) облигаций». Но ясно, что облигации депозитами не считаются, поэтому понятие «основная сумма» к ним не относятся. Собственно говоря, это подтверждается и особым порядком их учета в п.п. 7.9.3 Закона о налоге на прибыль.Таким образом, мы категорически не согласны с предложенной налоговиками концепцией обложения дисконтных облигаций, да и среди представителей налоговых органов встречаются иные мнения по этой проблеме. Например, в
консультации в газете «Налоговый, банковский, таможенный КОНСУЛЬТАНТ», 2007, № 23 был сделан правильный вывод о том, что: «если облигации размещаются с дисконтом (скидкой от номинала), то согласно п.п. 7.9.3 Закона о налоге на прибыль балансовые убытки от их размещения относятся в состав валовых расходов в налоговом периоде, на протяжении которого состоялось погашение (выкуп) таких ценных бумаг. Это касается и процентных облигаций, проданных с дисконтом».А в
письме ГНАУ от 27.07.2000 г. № 325/4/15-1110 подчеркивалось, что: «с целью обложения прибылью процентные ценные бумаги, которые реализуются эмитентом по цене ниже, чем их номинальная стоимость, считаются дисконтными ценными бумагами. Сумма дисконта, как балансовые убытки от размещения таких ценных бумаг, относится в состав валовых расходов указанного плательщика в налоговый период, на протяжении которого состоялось погашение (выкуп) ценных бумаг, а суммы процентов включаются в состав его валовых расходов в налоговый период, на протяжении которого была осуществлена или должна была быть осуществлена выплата таких процентов».Надеемся, что в будущем ГНАУ возвратится к этому подходу.
Заметим также, что если эмитент в будущем примет решение о продаже выкупленных ранее облигаций, для целей обложения налогом на прибыль такие операции уже, по всей видимости, будут регулироваться
п. 7.6 Закона о налоге на прибыль. Связано это со следующим: нормы данного пункта не распространяются только на операции эмиссии облигаций. В Законе о ЦБ (ст. 1) под эмиссией понимается установленная законодательством последовательность действий по выпуску и размещению эмиссионных ценных бумаг.Выпуском ценных бумаг исходя из приведенного в
Законе о ЦБ определения являются не какие-либо действия с ценными бумагами, а совокупность ценных бумаг одного эмитента. А из невнятного определения термина «размещение» невозможно сделать однозначных выводов, попадает в это понятие только первое размещение ценных бумаг или же включаются и последующие размещения.Вместе с тем необходимо обратить внимание на то, что в определении эмиссии речь идет об
установленной законодательством последовательности действий, которая применительно к эмиссии облигаций приведена в ст. 28 Закона о ЦБ. Таким образом, из этой процедуры можно понять, что эмиссией в терминах Закона о ЦБ является только первое размещение (выпуск) ценных бумаг.Так вот, поскольку у эмитента расходы на приобретение облигаций отсутствуют (выкупая облигации он фактически возвращает заимствованные ранее средства), есть риск, что на всю сумму привлечения денежных средств у него возникнут по
п. 7.6 Закона о налоге на прибыль доходы от операций с облигациями. Поэтому повторное использование облигаций с точки зрения налога на прибыль может оказаться крайне невыгодно.
Налог на прибыль — учет у владельца облигаций
По нашему мнению, у владельца облигаций операции их приобретения и погашения регулируются нормами
п.п. 7.9.1 Закона о налоге на прибыль, поскольку в нем речь идет, в частности, о неотражении их в составе валовых доходов (расходов). Исходя из вышеизложенного, у владельца облигаций операции их приобретения при условии дальнейшего погашения не отражаются в учете по налогу на прибыль.В то же время встречаются другие подходы к налоговому учету таких операций. Например, независимые специалисты и налоговики (см.
п. 5 письма ГНАУ от 21.04.2005 г. № 3335/6/12-0216) обращают внимание на то, что в п.п. 7.6.1 Закона о налоге на прибыль говорится только об эмитенте ценных бумаг: «нормы этого пункта не распространяются на операции по эмиссии корпоративных прав или других ценных бумаг, которые осуществляются плательщиком налога, а также их обратного выкупа или погашения таким плательщиком налога». А из этого делается заключение, что у владельца ценных бумаг операции их приобретения и погашения регулируются общими нормами п.п. 7.6.1 Закона о налоге на прибыль. Тогда при погашении дисконтных облигаций у владельца разница в виде дисконта попадет под обложение налогом на прибыль.Вместе с тем нам такой подход представляется излишне формальным. Во-первых, из не вполне вразумительных формулировок
п.п. 7.6.1 Закона о налоге на прибыль нельзя однозначно понять, на каких лиц он распространяется. Не исключено, что в нем просто некорректно устанавливается перечень (состав) операций — эмиссия и погашение ценных бумаг, а не конкретизируется, кем именно они должны быть осуществлены. Во-вторых, здесь наблюдается коллизия норм, поскольку в пп. 7.9.1 и 7.9.2 Закона о налоге на прибыль однозначно говорится об операциях приобретения и погашения ценных бумаг применительно к их владельцу. В-третьих, не вполне логично освобождать от налогообложения, скажем, доходы (расходы) эмитента и не распространять аналогичные правила на владельца ценной бумаги. Возможно, коллизия может быть разрешена так: п. 7.6 касается всех ЦБ, он для нашего случая общий. А п. 7.9 можно отнести лишь к долговым ЦБ. Поэтому этот пункт более специальный. Следовательно, должен применяться п. 7.9. Но при таком походе не совсем понятно, а как регулировать налогообложение других операций с облигациями (в частности, продажи)?Между тем к операциям выкупа (а не погашения) облигаций, о которых применительно к владельцу ценной бумаги в
п. 7.9 Закона о налоге на прибыль речь не идет, могут быть применимы правила его п. 7.6, поскольку здесь защищаться нечем. В этом случае налоговики предписывают отражать расходы на приобретение ценной бумаги у эмитента в момент осуществления ее продажи, когда возникает доход (см. письма ГНАУ от 21.04.2005 г. № 3335/6/12-0216, от 14.05.2005 г. № 9265/7/15-1117, от 02.03.2005 г. № 1799/6/15-1116, от 16.07.2004 г. № 13292/7/15-1117). Тогда под налогообложение фактически попадет сумма дисконта. Такой позиции можно придерживаться в осторожном подходе, поскольку согласно п. 7.6 Закона о налоге на прибыль отдельный учет ведется в разрезе каждого вида ценных бумаг, а не каждой ценной бумаги, как утверждают налоговики (см. Определение ВАдСУ от 27.02.2007 г. по делу № 4/562).Нельзя также гарантировать, что налоговики не распространят подобный подход и на операции погашения облигаций и предпишут отражать дисконт, скажем, в составе дохода из прочих источников (
п.п. 4.1.6 Закона о налоге на прибыль). Некоторые посылки для этого имеются, поскольку в п. 3 ст. 7 Закона о ЦБ дисконт отнесен к доходу собственника облигации.Независимые специалисты также высказывают опасения, что дисконт может попасть в валовые доходы на основании
п.п. 4.1.4 Закона о налоге на прибыль как проценты, к которым он причислен в п. 1.10 этого Закона. Мы считаем, что в данном случае наблюдается коллизия норм и приоритет должны иметь положения п.п. 7.9.3 Закона о налоге на прибыль, в котором четко разделяются процентные и дисконтные ценные бумаги. Из этого можно сделать вывод, что в терминах п.п. 7.9 Закона о налоге на прибыль дисконтные облигации к процентным не относятся и, следовательно, дисконт в нем процентом не является. Разделяют понятия «процент» и «дисконт» и налоговики (см. письмо ГНАУ от 27.07.2000 г. № 325/4/15-1110).А в общем, учитывая неоднозначность ситуации, в безопасном подходе сумму дисконта лучше все же обложить.
Налог на добавленную стоимость
Операции выпуска (погашения) дисконтных облигаций не облагаются налогом на добавленную стоимость на основании нескольких пунктов
Закона об НДС, в частности п.п. 3.2.1, согласно которому не являются объектом налогообложения операции по выпуску (эмиссии), размещению в любой форме управления и продаже (погашению, выкупу) за денежные средства ценных бумаг, которые выпущены в обращение (эмитированы) субъектами предпринимательской деятельности.Так как дисконтные облигации размещаются и погашаются за денежные средства, то такие операции не являются объектом обложения НДС.
Между тем возможен вариант, при котором выкуп облигаций осуществляется в неденежной форме (например, по договору мены обменивается на имущественные права на квартиру).
Здесь ситуация более сложная, поскольку формально такие операции под нормы
п.п. 3.2.1 Закона об НДС не подпадают и налоговики предписывают начислять на них налоговые обязательства (см. письмо ГНАУ от 22.08.2006 г. № 15828/7/16-1517-26).Однако по нашему мнению, НДС не должен начисляться и в этих ситуациях, поскольку облигации попадают в понятие валютных ценностей по
ст. 1 Декрета КМУ «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.93 г. № 15-93, что подтверждают и налоговики (см. письмо ГНАУ от 21.11.2007 г. № 23697/7/16-1517-04 ). И так как обращение валютных ценностей не облагается НДС по п.п. 3.2.4 Закона об НДС, то и неденежные операции с облигациями должны исключаться из объекта обложения НДС. Такой позиции в отношении обращения ценных бумаг придерживаются и суды (см. постановление ВХСУ от 03.11.2004 г. по делу № 3/10-н). Хотя имеются и противоположные решения (см. постановление ВХСУ от 17.11.2004 г., отмененное постановлением Судебной палаты по хозяйственным делам ВСУ от 12.04.2005 г. ).Но тем не менее, учитывая неоднозначность данного вопроса, с целью неначисления НДС на дисконтные облигации, можно порекомендовать избегать неденежных способов их выкупа. В противном случае следует быть готовым к возможным претензиям налоговых органов по данному вопросу.
Еще один момент, на который необходимо обратить внимание эмитентам облигаций, — это распределение налогового кредита при осуществлении налогооблагаемых и необлагаемых операций в соответствии с нормами
п.п. 7.4.3 Закона об НДС. Из данного пункта неясно, какие именно операции в нем подразумеваются под необлагаемыми, но из п.п. 7.4.2 Закона об НДС можно понять, что речь идет, в частности, об операциях, которые не являются объектом обложения по ст. 3 Закона об НДС. Операции с дисконтными облигациями как раз подпадают под освобождение от НДС по этой статье, в связи с чем возникает вопрос, а нужно ли распределять налоговый кредит, например, по административным расходам (аренда офиса, коммунальные услуги и т. д.) при их осуществлении?Однозначно ответить на этот вопрос весьма сложно, но его решение, по нашему мнению, зависит от того, можно ли операции с ценными бумагами отнести к операциям поставки товаров (услуг), ведь объектом обложения являются именно они, а понятие «не являющиеся объектом обложения» своего рода противоположно понятию «являются объектами обложения».
В этом контексте сразу исключаются операции по эмиссии и погашению (выкупу) облигаций, поскольку на этом этапе они не являются товаром (
п.п. 1.6 Закона о налоге на прибыль). А вот применительно к другим операциям ценные бумаги в данном пункте отнесены к числу товаров.Исходя из этого такие операции, в частности по продаже облигаций, имеют шанс попасть в понятие операций поставки товаров, поэтому здесь вероятность проведения распределения налогового кредита весьма велика. Тем более что на данном этапе они не включаются в понятие кредита под ценные бумаги из
п.п. 1.11.3 Закона о налоге на прибыль.Заметим также, что на данный момент процедура такого распределения регламентируется письмами ГНАУ (
письмо ГНАУ от 01.12.99 г. № 18043/7/16-1220-16, от 26.05.2006 г. № 173/2/15-0310, п. 1 письма ГНАУ от 08.08.2007 г. № 3955/Т/16-1515-20, п. 3 письма ГНАУ от 07.11.2007 г. № 22703/7/16-1117).Исходя из этих писем в одном из вариантов распределения при расчете коэффициента в качестве льготируемых операций будут участвовать операции по продаже облигаций.
Налог с доходов физических лиц — учет у владельца облигации
В
Законе об НДФЛ предусмотрено несколько норм, которые регулируют налогообложение операций с ценными бумагами. В частности, согласно п.п. 4.2.12 Закона об НДФЛ доход в виде процентов (дисконтных доходов), кроме указанных в п. 4.3, включается в состав налогооблагаемого дохода. Операции с облигациями, эмитированными обычными субъектами хозяйствования, не подпадают под эти исключительные нормы и подлежат налогообложению. Проценты (в том числе дисконтные доходы) в соответствии с п. 7.2 Закона об НДФЛ облагаются по пониженной ставке 5 %, но поскольку дисконты по облигациям в этой статье не названы, их обложение осуществляется в общем порядке по ставке 15 % (п.п. 9.2.3 Закона об НДФЛ).Обложение операций с инвестиционными активами регламентируется нормами
п. 9.6 Закона об НДФЛ, в котором погашение ценных бумаг отдельно в числе операций продажи не названо (п.п. 9.6.2 Закона об НДФЛ). Однако, по нашему мнению, такие операции тоже можно отнести к продаже инвестактива, что видно из п.п. 9.6.10 Закона об НДФЛ, в котором операции продажи приравнены к операциям погашения.Исходя из этого, учет операций с дисконтными ценными бумагами у их владельца будет выглядеть так:
— операция приобретения дисконтной облигации не отражается в учете по НДФЛ;
— при погашении (выкупе) дисконтной облигации рассчитывается инвестиционная прибыль в виде разницы между суммой погашения (выкупа) облигации и суммой расходов, понесенных на ее приобретение. Расходы на приобретение ценной бумаги, по мнению ГНАУ, должны быть подтверждены целым пакетом документов: договором купли-продажи ценных бумаг, выписками хранителя (если они сдавались на хранение), заверенными печатью хранителей, актами приема-передачи ценных бумаг, кассовыми документами при расчете за ценные бумаги наличностью или расчетными документами при безналичных расчетах (
письмо ГНАУ от 19.06.2007 г. № 12451/7/17-0717).Инвестиционная прибыль включается в общий налогооблагаемый доход плательщика налогов, который декларируется по итогам года им самостоятельно. Хотя владелец облигации может заключить договор с торговцем ценными бумагами (если операции осуществляются через него) относительно исполнения функций налогового агента.
Кроме того, согласно
подпункту «а» п.п. 9.6.8 Закона об НДФЛ не подлежит налогообложению доход от операций с инвестактивами, если его размер не превышает суммы, к которой применяется налоговая социальная льгота (в 2009 году — 940 грн.). Правда, применительно к облигациям, используемым для финансирования жилья, получение дохода в таком размере маловероятно.Заметим также, что в тех случаях, когда выкуп дисконтной облигации осуществляется по договору мены с имущественными правами на квартиру или на саму квартиру, имеется вероятность начисления НДФЛ с разницы между фактической (рыночной) стоимостью такого имущества и номинальной стоимостью облигации, как это предписывалось делать с целевыми облигациями (письмо ГНАУ от 22.08.2006 г. № 15828/7/16-1517-26). И хотя такой подход весьма сомнителен и не основывается на нормах действующего законодательства, его следует учесть и избегать операций мены с владельцем облигации.
