О порядке размещения ценных бумаг ИСИ
Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку
Разъяснение
от 22.05.2009 г. № 5
О применении статьи 42 Закона Украины
«Об институтах совместного инвестирования
(паевых и корпоративных инвестиционных фондах)»
(с изменениями) в части отчета о результатах размещения
ценных бумаг корпоративного инвестиционного фонда
Разъяснение утверждено (согласно решению Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 22.05.2009 г. № 513)
Корпоративный инвестиционный фонд создается в соответствии с законодательством по вопросам деятельности акционерных обществ с учетом особенностей, установленных
Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» (с изменениями) (далее — Закон с изменениями).В соответствии со
статьей 7 Закона с изменениями корпоративный инвестиционный фонд — это институт совместного инвестирования, создаваемый в форме открытого акционерного общества и осуществляющий исключительно деятельность по совместному инвестированию.В соответствии с
частью 4 статьи 28 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» первое размещение акций открытого акционерного общества является исключительно закрытым (частным) среди учредителей.Данной статьей, среди прочего, предусмотрены: подача отчета о размещении ценных бумаг; регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку отчета о результатах размещения ценных бумаг; получение свидетельства о регистрации выпуска ценных бумаг.
В соответствии со
статьей 13 Закона с изменениями акции корпоративных инвестиционных фондов после внесения соответствующего фонда в реестр ИСИ размещаются по цене, которая равняется стоимости чистых активов такого фонда, в расчете на одну акцию, находящихся в учете.Согласно
пункту 4 Заключительных положений Закона «О внесении изменений в Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)», принятого Верховной Радой Украины 18.12.2008 г. № 693-VI, со дня вступления в силу данного Закона другие законы и нормативно-правовые акты действуют в части, не противоречащей данному Закону.Таким образом, можно сделать вывод, что корпоративный инвестиционный фонд подает в Комиссию отчет о результатах размещения ценных бумаг — акций для формирования уставного капитала и в случае его увеличения в соответствии со
статьей 28 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», а требования, установленные статьей 42 Закона с изменениями, в части подачи в Комиссию отчета о результатах размещения ценных бумаг ИСИ применяются к паевым инвестиционным фондам.Кроме того, в соответствии со
статьей 5 Гражданского кодекса Украины, к гражданским отношениям, возникшим ранее, новый акт гражданского законодательства применяется относительно прав и обязанностей, возникших с момента вступления его в силу. Как следует из части 3 статьи 5 Гражданского кодекса Украины, для этого необходимо соблюдение трех условий: 1) отношения относятся к сфере гражданско-правового регулирования; 2) акт, регулировавший их, утратил силу; 3) права и обязанности по этим отношениям возникают и после вступления в силу нового акта гражданского законодательства.Учитывая приведенное выше, если регламент и проспект эмиссии ценных бумаг корпоративного инвестиционного фонда утверждены уполномоченным органом соответствующего фонда до вступления в силу
Закона с изменениями, а именно до 13.02.2009 г., и зарегистрированы Комиссией, они действуют в части, не противоречащей Закону с изменениями.
Председатель Комиссии А. Балюк
КОММЕНТАРИЙ
Прежде всего данное событие заинтересует
инвестиционно-строительные компании, принявшие стратегическое решение об использовании в своей деятельности ИСИ в форме корпоративного инвестиционного фонда, регистрация которого еще не осуществлена.Безусловно, появление подобного
Разъяснения1 — явление положительное. Его появление свидетельствует о том, что у профессиональных участников рынка ценных бумаг есть вопросы. В таком случае получение официального разъяснения от компетентного органа позволяет учредителям корпоративных фондов избежать ошибок в своей деятельности и, что немаловажно, выяснить официальную позицию контролирующего органа, что не всегда возможно. Ведь, высказывая свою позицию по указанному вопросу, ГКЦБФР не только разъясняет, но и создает основу для единообразного применения норм закона.1
Разъяснение ГКЦБФР от 22.05.2009 г. № 5.Теперь относительно сути
Разъяснения.Различие в правовом регулировании корпоративных и паевых инвестиционных фондов, безусловно, обуславливает различный правовой режим ценных бумаг, выпускаемых этими фондами, и соответственно правил осуществления их эмиссии. В свою очередь, наличие различных форм организации ИСИ требует законодательного урегулирования этих особенностей и предъявляет особые требования к тщательности проработки этих вопросов на уровне законодательной техники. Думается, именно этим был обусловлен тот факт, что предыдущая (старая) редакция
Закона Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» от 15.03.2001 г. № 2299-III (далее — Закон об ИСИ) кое-где по тексту «грешила» неточностями, например, когда употребленный термин «инвестиционные сертификаты» по смыслу следовало применять по отношению к «ценным бумагам ИСИ» вообще (ст. 44 Закона об ИСИ). Сейчас такие очевидные огрехи устранены.Что касается подачи отчета о размещении ценных бумаг корпоративного инвестиционного фонда в порядке, предусмотренном
ст. 28 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.2006 г. № 3480-IV (далее — Закон о ценных бумагах), то выводы в целом Комиссией сделаны правильные, хотя обоснование указанной позиции юридически не безупречно.Согласно
ст. 8 Закона об ИСИ, корпоративный инвестиционный фонд создается в соответствии с законодательством, регулирующим деятельность акционерных обществ с учетом особенностей Закона об ИСИ. Размещение акций корпоративного инвестиционного фонда также определяется законодательством, с учетом особенностей, устанавливаемых Законом об ИСИ и нормативными актами Комиссии (ст. 13 Закона об ИСИ). Отношения акционерных обществ в части порядка осуществления эмиссии ценных бумаг регулируются ст. 28 Закона о ценных бумагах2. Совсем другое дело — инвестиционные сертификаты. Особенности их эмиссии и обращения регулируются специальным законодательством согласно ст. 12 Закона о ценных бумагах.2
В то же время ряд вопросов, касающихся корпоративных взаимоотношений, таких, как порядок принятия решения о создании акционерного общества и порядок создания акционерного общества, регулируются сейчас Законом Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 г. № 514-VI, вступившим в силу 30.04.2009 г. Положения указанного Закона подлежат применению при учреждении новых акционерных обществ.Эмиссия ценных бумаг представляет собой сложный комплекс отношений и включает все перечисленные в вышеупомянутой
ст. 28 Закона о ценных бумагах этапы — от принятия решения о размещении акций до регистрации ГКЦБФР отчета о размещении акций и получения Свидетельства о регистрации выпуска ценных бумаг.Безусловно, корпоративный инвестиционный фонд, являясь
по существу акционерным обществом, должен осуществлять первое закрытое размещение акций, подчиняясь общим требованиям об учреждении акционерных обществ. В дальнейшем, с целью привлечения средств для совместного инвестирования, корпоративным фондом осуществляется вторая эмиссия акций, которые размещаются исключительно за денежные средства. Необходимо отметить, что данная процедура в целом была достаточно урегулирована нормами соответствующего положения ГКЦБФР3 и отработана на практике, и сейчас в Разъяснении поставлены только дополнительные акценты.3 Положение о порядке регистрации выпуска акций с целью осуществления деятельности по совместному инвестированию корпоративного инвестиционного фонда, утвержденное Решением ГКЦБФР от 01.12.2006 г. № 1585.
Относительно выводов Комиссии, касающихся действия правовой нормы
во времени, нужно сказать, что приведенная в Разъяснении аргументация совершенно правильна в первой части и не удачна там, где приводится ссылка на Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV (далее — Гражданский кодекс).Первым условием для распространения действия
ст. 5 Гражданского кодекса на отношения, как верно замечено в Разъяснении, является принадлежность этих отношений к сфере гражданского регулирования. Здесь нужно заметить следующее. Дело в том, что хотя законодательство о ценных бумагах традиционно относят к гражданско-правовой сфере, но состав норм, включенных в него, неоднороден. Многие нормы являются объектом межотраслевого регулирования. Ведь это законодательство включает в себя ряд законов, в том числе и таких, как Закон Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг» от 30.10.96 г. № 448/96-ВР.А в последнее время появилось множество новелл в
Кодексе об административных правонарушениях Украины от 07.12.84 г. № 8073-X и Уголовном кодексе Украины от 05.04.2001 г. № 2341-III, посвященных нарушениям на рынке ценных бумаг. Указанные нормы закона, безусловно, не являются гражданско-правовыми.А как же в нашем случае? По мнению автора, нормы законодательства, регулирующие
обращение ценных бумаг по способу регулирования, можно отнести к гражданскому законодательству. В то же время сам Закон об ИСИ, скорее, относится к специальному законодательству4. Да и нормы, регулирующие эмиссию ценных бумаг, по методу правового регулирования, скорее, являются объектом межотраслевого регулирования и больше носят административный характер. Налицо отсутствие равенства сторон, осуществление ГКЦБФР властных полномочий в процессе эмиссии, обязательный характер решений регулятора. Как видим, такая неоднозначность положения вещей делает подобную ссылку на Гражданский кодекс несколько некорректной.4 Скорее всего, к законодательству, регулирующему предоставление финансовых услуг.
Конечно, указанный вопрос носит скорее схоластический характер. Однако ГКЦБФР — это компетентный орган, и, хотелось бы, чтобы она демонстрировала более выверенный подход при подготовке исходящих от нее официальных документов.
Борис Бидий
