Комментарий к письму Госархстройинспекции относительно лицензии генподрядчика1
Роман Кабальский, юрист
ДОКУМЕНТЫ СТАТЬИ
Гражданский кодекс
— Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.Закон № 1026-V
— Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по осуществлению государственного архитектурно-строительного контроля и содействию инвестиционной деятельности в строительстве» от 16.05.2007 г. № 1026-V.Порядок лицензирования в строительстве
— Порядок лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности в строительстве, утвержденный постановлением КМУ от 05.12.2007 г. № 1396.Закон о застройке
— Закон Украины «О планировании и застройке территорий» от 20.04.2000 г. № 1699-III.Закон № 509
— Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по содействию строительству» от 16.09.2008 г. № 509-VI.Закон № 800
— Закон Украины «О предупреждении влияния мирового финансового кризиса на развитие строительной отрасли и жилищного строительства» от 25.12.2008 г. № 800-VI.
1 Текст письма приведен на с. 4 данного номера.
Как мы помним, после вступления в силу
Закона № 1026-V и Порядка лицензирования в строительстве, которыми были установлены новые требования к лицензированию хозяйственной деятельности, связанной с созданием объектов архитектуры на территории Украины, некоторое время оставался без однозначного ответа вопрос о том, в каких случаях является обязательным получение лицензии на генподряд в строительстве. Этому вопросу, в частности, было посвящено письмо Минрегионстроя от 10.04.2008 г. № 22/10-875. В нем был сделан вывод об обязательности для субъектов хозяйствования, которые заключают договоры генерального подряда на выполнение строительных работ, наличия у них лицензии, в приложении к которой должен быть указан пункт 4.04.00 — «Генеральний підрядник у будівництві».Необходимость обратиться к несколько иному аспекту этого вопроса связана с изменениями, которые были внесены в
Закон о застройке Законом № 509-VI и Законом № 800. Данные изменения вступили в силу в апреле 2009 г.2 В результате их внесения ст. 29 Закона о застройке среди документов, обязательных для предоставления подрядчиком инспекции государственного архитектурно-строительного контроля при получении разрешения на выполнение строительных работ, называет копию лицензии на выполнение функций генподрядчика строительства объекта, удостоверенную в установленном законом порядке.2 Комментарий к Закону № 509 опубликован в газете «Строительная бухгалтерия», 2008, второй рекламный номер, с. 5 — 6, 32 — 35.
Комментарий к Закону № 800 опубликован в газете «Строительная бухгалтерия», 2009, № 1, с. 35 — 38.
В целом, предусмотренные в
ст. 29 Закона о застройке условия получения разрешения на строительные работы предполагают в качестве общего правила, что к выполнению строительных работ будут привлекаться субподрядчики. Это как раз видно из того, что в перечне документов, которые должны подаваться Госархстройинспекции, отсутствует лицензия на выполнение строительных работ, но при этом фигурирует лицензия на выполнение функций генподрядчика.В связи с приведенными выше законодательными положениями возник вопрос:
нужно ли соблюдать требования о подаче подрядчиком лицензии на выполнение функций генподрядчика в тех случаях, когда к строительным работам субподрядчики не привлекаются?Госархстройинспекция для ответа на этот вопрос обратилась к
ст. 838 Гражданского кодекса, в соответствии с которой подрядчик имеет право, если иное не предусмотрено в договоре, привлечь к выполнению работ других лиц (субподрядчиков), оставаясь ответственным перед заказчиком за результат их работы. В этом случае подрядчик выступает перед заказчиком как генеральный подрядчик, а перед субподрядчиками — как заказчик.Из приведенной нормы сделан справедливый вывод о том, что
привлечение субподрядных организаций к выполнению строительных работ является правом, а не обязанностью подрядчика. Поэтому если для возведения объектов привлечение субподрядных организаций не предусматривается, заказчик при обращении в инспекцию государственного архитектурно-строительного контроля с заявлением о предоставлении соответствующего разрешения указывает в нем, что к выполнению строительных работ субподрядные организации привлекаться не будут.Отметим также, что сегодня
готовится к принятию для замены утратившего после внесения последних изменений в Закон о застройке актуальность Положения о порядке предоставления разрешения на выполнение строительных работ, утвержденного приказом Государственного комитета строительства, архитектуры и жилищной политики Украины от 05.12.2000 г. № 273, новый Порядок выдачи разрешения на выполнение строительных работ. Проект данного документа размещен для обсуждения на официальном сайте Госархстройинспекции (http://www.dabi.gov.ua). В форме заявления, которая приведена в приложении к Порядку, названы необходимые для предоставления в инспекцию документы. Среди них — копия лицензии (без конкретизации того, на какой именно вид работ в строительстве должен иметь лицензию подрядчик). Такой вариант регулирования рассматриваемого вопроса выглядит более обоснованным, поскольку учитывает как вариант, когда строительные работы выполняются непосредственно подрядчиком, который, соответственно, должен предоставить лицензию на осуществление строительных работ, так и вариант, когда к выполнению таких работ привлекаются субподрядчики, что обусловливает необходимость наличия у подрядчика лицензии на выполнение функций генерального подряда.
