Определение природы сертификата ФОН: путь к налоговой оптимизации
Письмо Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 05.08.2009 г. № 11/04/12873
Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее — Комиссия) в соответствии с запросом ‹...› сообщает следующее.
Согласно
статье 1 Закона Украины «О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью» сертификат ФОН — ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение дохода от инвестирования в операции с недвижимостью. Статьей 25 данного Закона указано, что эмитент сертификатов является управляющим ФОН, ФОН не является юридическим лицом. В соответствии со статьей 5 данного Закона целью создания ФОН является получение дохода владельцами сертификатов этого ФОН, в том числе путем участия совместного инвестора в фонде финансирования строительства.Статьей 167 Хозяйственного кодекса Украины
указано: корпоративные права — это права лица, доля которого определяется в уставном фонде (имуществе) хозяйственной организации, включающие правомочия на участие этого лица в управлении хозяйственной организацией, получение определенной доли прибыли (дивидендов) данной организации и активов в случае ликвидации последней в соответствии с законом, а также другие правомочия, предусмотренные законом и уставными документами.Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке»
(далее — Закон) сертификаты ФОН отнесены к паевым ценным бумагам.В соответствии с
пунктом 5 статьи 3 Закона паевые ценные бумаги — ценные бумаги, удостоверяющие участие их владельца в уставном капитале (кроме инвестиционных сертификатов и сертификатов ФОН), предоставляющие владельцу право на участие в управлении эмитентом (кроме сертификатов ФОН) и получение доли прибыли, в частности, в виде дивидендов, и части имущества в случае ликвидации эмитента (кроме сертификатов ФОН).
Председатель Комиссии С. Петрашко
КОММЕНТАРИЙ
Письмо имеет целью определить статус сертификата ФОН с точки зрения общекорпоративного права.
Специалисты ГКЦБФР, процитировав несколько законодательных актов, подводят к выводу: хотя такой сертификат и является
паевой ценной бумагой, учитывая ряд прямых законодательных исключений, он не может считаться полноценным корпоративным правом.Сертификат ФОН не дает его владельцу право на долю, определяемую в
уставном фонде (имуществе) управляющего ФОН, и не предоставляет владельцу сертификата ФОН право собственности на уставный фонд (капитал) управляющего ФОН или его долю (пай).Согласно
п. 1.38 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22.05.97 г. № 283/97-ВР сертификат фонда операций с недвижимостью — это инвестиционный сертификат, удостоверяющий право его владельца на получение дохода от инвестирования в операции с недвижимостью в соответствии с законом.Таким образом, права и полномочия владельца сертификата ФОН, установленные действующим законодательством, не свидетельствуют о том, что такой сертификат может быть безоговорочно признан
корпоративным правом. Следовательно, управляющий ФОН в части своей деятельности по выпуску, размещению и обращению сертификатов ФОН не может считаться эмитентом корпоративных прав.Такие выводы обычно вызывают оптимизм у тех управляющих ФОН, которые не начисляют так называемый
налог на дивиденды с выплат по сертификатам. Ведь такая обязанность возложена законодательством только на эмитента корпоративных прав.Эта схема уже была нами описана (
см. «Строительная бухгалтерия», 2009, № 11, с. 41).
Дмитрий Чечель
