Вывод активов из АО под угрозой рейдерской атаки
Наше предприятие, являющееся застройщиком в форме акционерного общества, подвергается рейдерской угрозе враждебного поглощения.
Оценивая риски, наши юристы отмечают возможность возбуждения против нас дела о банкротстве с целью дальнейшего установления контроля над нашим АО.
В связи с этой угрозой руководство компании приняло решение вывести ключевые активы (производственные основные средства) из АО.
Какой алгоритм такого вывода наиболее эффективен?
Украинская практика антирейдерской защиты подтвердила, что, с точки зрения вероятного судебного обжалования, руководителям АО следует обратить внимание прежде всего на следующие нюансы:
1. Имущество лучше реализовать по обычным договорам купли-продажи (в таком случае переход права собственности наиболее прозрачен).
2. Активы лучше всего продавать
физическому лицу. Украинское законодательство отличается тем, что интересы физических лиц защищены гораздо сильнее, чем интересы юридических лиц. Кроме того, деятельность физического лица гораздо труднее парализовать враждебными действиями силовых и контролирующих структур (правоохранительные органы, налоговая администрация, инспекция ГАСК и т. п.).3. Реализовать имущество нужно как можно раньше. Во всяком случае, не позднее чем за
6 месяцев до предполагаемых судебных разбирательств, которые вероятны в случае попыток организации враждебного банкротства (см. часть 11 статьи 17 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).4. Реализовать имущество лучше лицу по внешним параметрам «незаинтересованному», т. е. никак формально не связанному ни с предприятием, ни с его руководителями (см.
часть 11 статьи 17 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).5. На момент начала возможных судебных разбирательств лучше, чтобы покупатель активов уже погасил свои обязательства по договору купли-продажи, т. е. он не являлся дебитором для предприятия (см.
часть 10 статьи 17 и статью 25 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).6. Погашение обязательств покупателем лучше всего производить безналичным платежом денежными средствами на счет предприятия (наиболее очевидный способ погашения обязательств в наиболее прозрачной форме, которая не допускает стоимостной двусмысленности).
7. Во избежание проблем с налоговыми и судебными органами продавать имущество лучше по цене не ниже балансовой стоимости (тогда не будет проблем ни с налоговым признанием убытков для продавца, ни с налогом с доходов физлиц — для покупателя).
8. В случае если балансовая стоимость имущества «слишком» большая, перед реализацией ее можно уменьшить (лучше как минимум за пару кварталов до продажи). В этом случае наиболее оптимальным является следующий алгоритм:
— АО приглашает сертифицированного оценщика, который проводит официальную процедуру оценки и предоставляет заключение о справедливой (заданной) стоимости имущества (здесь АО несет дополнительные издержки на услуги оценщика);
— на основании акта оценки главбух предприятия производит уценку имущества (сделать это можно как посредством процедуры переоценки по
П(С)БУ 7, так и посредством процедуры уменьшения полезности по П(С)БУ 28).При реализации активов руководству АО следует учитывать и некоторые особенности «акционерного» законодательства. Особое внимание следует обратить на
статью 70 Закона «Об акционерных обществах» (см. информблок).
Закон «Об акционерных обществах»
Статья 70. Значительная сделка1
1
Напомним, что статья 2 Закона Украины «Об акционерных обществах» под значительной сделкой подразумевает сделку (кроме сделки по размещению обществом собственных акций), совершенную акционерным обществом, если рыночная стоимость имущества (работ, услуг), являющегося ее предметом, составляет 10 и более процентов стоимости активов общества, по данным последней годовой финансовой отчетности.
1. Решение о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся ее предметом, составляет от 10 до 25 процентов стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества, принимается наблюдательным советом.
Уставом акционерного общества могут быть определены дополнительные критерии для отнесения сделок к категории значительных сделок.
В случае непринятия наблюдательным советом решения о совершении значительной сделки вопрос о совершении такой сделки может выноситься на рассмотрение общего собрания.
2. Если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся предметом значительной сделки, превышает 25 процентов стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества, решение о совершении такой сделки принимается общим собранием по представлению наблюдательного совета.
Решение о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся предметом такой сделки, превышает 25 процентов, но ниже 50 процентов стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества, принимается простым большинством голосов акционеров, которые зарегистрировались для участия в общем собрании и являются владельцами голосующих по этому вопросу акций.
Решение о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся предметом такой сделки, составляет 50 и более процентов стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества, принимается тремя четвертями голосов акционеров от общего их количества.
3. Если на дату проведения общего собрания нельзя определить, какие значительные сделки будут совершаться акционерным обществом в ходе текущей хозяйственной деятельности, общее собрание может принять решение о предварительном одобрении значительных сделок, которые могут им совершаться в течение не более одного года, с указанием характера сделок и их предельной стоимости.
4. Требования к порядку совершения значительной сделки, предусмотренные настоящим разделом, применяются как дополнительные к другим требованиям по порядку совершения определенных сделок, предусмотренных законодательством или уставом акционерного общества.
5. Запрещается делить предмет сделки с целью уклонения от предусмотренного настоящим Законом порядка принятия решений о совершении значительной сделки.
Рационально было бы также провести активы по нескольким договорам купли-продажи, передавая их от одного собственника другому. Это затруднит возможные попытки судебного изъятия активов у последнего собственника.
После того как активы будут выведены из АО, дальнейшая их эксплуатация акционерным обществом проводится на основании обычных договоров аренды (операционная аренда), заключенными с юридическим собственником имущества.
Если таковым будет являться физическое лицо, то арендодателю целесообразно зарегистрироваться субъектом предпринимательской деятельности. Если такой субъект будет получать свидетельство об уплате единого налога, то в свидетельстве следует указать деятельность по сдаче имущества в аренду.
Зураб Натиев
