Для строительства хозяйственным способом лицензия не нужна
Письмо Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства от 22.10.2009 г. № 12907
Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства рассмотрел письмо и сообщает следующее.
В соответствии с
Порядком лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности в строительстве, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 5 декабря 2007 г. № 1396, юридическое лицо и физическое лицо (предприниматель) — субъекты хозяйственной деятельности, намеревающиеся осуществлять строительную деятельность, должны получить лицензию в соответствии с этим Порядком.Как предусмотрено Соглашением о взаимном признании лицензий на осуществление строительной деятельности, выдаваемых лицензионными органами государств — участников Содружества Независимых Государств от 27.03.97 г., ратифицированным Украиной 05.03.98 г.,
под строительной деятельностью понимаются отдельные виды проектных и строительно-монтажных работ, инженерных изысканий для строительства, производство строительных материалов, изделий и конструкций, предоставление инжиниринговых и других работ и услуг.Пункт 1.4 Лицензионных условий осуществления хозяйственной деятельности в строительстве, связанной с созданием объектов архитектуры, утвержденных приказом Министерства регионального развития и строительства Украины от 27 января 2009 г. № 47
(далее — приказ № 47), устанавливает, что требования о получении лицензии распространяются на всех субъектов хозяйственной деятельности независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности, которые выполняют работы, связанные с созданием объектов архитектуры, в соответствии с Перечнем работ осуществления хозяйственной деятельности в строительстве, связанной с созданием объектов архитектуры.Как усматривается из названия
Перечня работ осуществления хозяйственной деятельности в строительстве, связанной с созданием объектов архитектуры (приложение к приказу № 47), этот перечень посвящен именно работам, осуществляемым в рамках хозяйственной деятельности.В соответствии со
ст. 3 Хозяйственного кодекса Украины (ХКУ) «под хозяйственной деятельностью в этом Кодексе понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность». При этом цена (тариф) согласно ст. 189 ХКУ является формой денежного определения стоимости продукции (работ, услуг), которую реализуют субъекты хозяйствования.Похожее определение хозяйственной деятельности содержится в
ст. 1 Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности», в частности «хозяйственная деятельность — любая деятельность, в том числе предпринимательская, юридических лиц, а также физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, связанная с производством (изготовлением) продукции, торговлей, предоставлением услуг, выполнением работ».Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать вывод, что лицензированию подлежат работы, реализуемые субъектами хозяйствования и имеющие ценовую стоимость
.В приведенном случае строительные работы выполняются хозяйственным способом.
При хозяйственном способе строительства строительно-монтажные работы выполняют строительная площадка, ремонтно-строительный цех или другое структурное подразделение предприятия, для которого строится этот объект.
В случае выполнения строительных работ хозяйственным способом отсутствуют необходимые условия для получения лицензии
, поскольку:1) строительные работы
не реализуются, а выполняются для себя;2) отсутствует юридическое обоснование для формирования договорной цены, а следовательно, строительные работы
не имеют ценовой стоимости.Учитывая изложенное,
можно сделать вывод об отсутствии необходимости получения лицензии в случае выполнения строительных работ хозяйственным способом.Аналогичная позиция Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства изложена в
письме от 30.08.2002 г. № 3-432-702/4731 «О получении лицензии по предоставлению туристических услуг», а также в письмах от 17.07.2003 г. № 4-41-452-1362/4256 и от 18.04.2007 г. № 2812 относительно перевозок.
Председатель А. Кужель
КОММЕНТАРИЙ
Специалисты Госкомпредпринимательства
основали свои выводы об отсутствии необходимости получения лицензии при строительстве хозяйственным способом на сугубо правовых аргументах .Во главу угла при этом был поставлен, как бы парадоксально это ни звучало, тезис о «нехозяйственной» природе хозяйственного строительства, которое не имеет «ценовой стоимости».
Некоторые юристы отмечают в этой связи, что при получении разрешения на выполнение строительных работ в ГАСК нужно предоставить лицензию на генподрядные функции, а при строительстве хозяйственным способом застройщик не является
подрядчиком1. Этот факт дает им основание для предположения о возможности безлицензионного выполнения таких строительных работ.1 См. «Бухгалтерия», 2009, № 49, с. 44.
Отдавая должное столь взвешенной правовой аргументации, мы должны признать, что работники ГАСК зачастую рассматривают лицензирование не только как процесс простой регуляторной регистрации подрядчиков, но и как оценку способности предприятий безопасно выполнять строительные работы на должном уровне и в соответствии с действующими стандартами. В этом смысле выполнение лицензионных условий предприятиями является своего рода тестом на профпригодность. Поэтому осуществление собственными силами нестроительных предприятий строительных работ, которые обычно характеризуются повышенными технико-технологическими рисками, без прохождения такого теста может стать источником существенной опасности для общества.
Таким образом, даже если застройщик, решивший выполнить строительные работы хозяйственным способом, откажется от получения лицензии, он должен быть готов к пристальному контролю строительства со стороны архитектурно-строительных инспекторов.
Андрей Левченко
