О ВЫПЛАТЕ ДИВИДЕНДОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫМИ ОБЩЕСТВАМИ И ТОВАРИЩЕСТВАМИ
Борис Бидий, юрист (г. Киев)
В нашей статье мы постараемся и прокомментировать письмо Министерства юстиции от 10.06.2011 г. № 379-0-2-11-8.1 (текст письма см. на с. 7), и показать полную картину в отношении не только товариществ и обществ, отличных от акционерных компаний, но и коснуться выплаты дивидендов акционерным обществом, в том числе корпоративными инвестиционными фондами, что, на наш взгляд, должно быть интересно в не меньшей степени, чем затронутые в указанном письме Минюста вопросы.
ДОКУМЕНТЫ СТАТЬИ
ГК
— Гражданский кодекс Украины от 16.01. 2003 г. № 435-IV.ХК
— Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV.НК
— Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI.Закон о хозобществах
— Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.91 г. № 1576-XII.Закон об АО
— Закон Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 г. № 514-VI.Закон об ИСИ
— Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15.03.2001 г. № 2299-III.Закон о ценных бумагах и фондовой бирже —
Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.2006 г. № 3480-IV.Письмо Миюста
— письмо Министерства юстиции Украины от 10.06.2011 г. № 379-0-2-11-8.1 (текст письма см. на с. 7).
Выплата дивидендов хозяйственными обществами и товариществами, отличными от акционерных компаний
Письмо Минюста
затрагивает два вопроса, находящихся в непосредственной связи с выплатой дивидендов хозяйственными обществами и товариществами, отличными от акционерных обществ.Первым
из указанных вопросов является вопрос о необходимости включения положений, касающихся порядка и сроков выплаты дивидендов, в устав хозяйственного общества (товарищества).Минюст совершенно справедливо замечает, что общие требования к уставу хозяйственного общества содержатся в
ст. 88 ГК и подобного требования указанная статья ГК не содержит. Но мы можем найти требование о включении подобных положений в устав субъекта хозяйственной деятельности в ст. 57 ХК.1 Подобное требование будет считаться обязательным, предъявляемым другим законом, согласно ст. 88 ГК.1 Отмечаем разницу в терминологии ГК и ХК.
Поскольку мы говорим об обязательности требований закона о включении в устав общества положений
о порядке и сроке выплаты дивидендов, ниже мы приведем высказывания судебных инстанций по этому вопросу.Например, в
пп. 4.1 и 4.2 Рекомендаций Президиума Высшего хозяйственного суда от 28.12.2007 №04-5/14 суд рассматривает этот вопрос в разрезе права судов признавать недействительными учредительные документы, если нарушения закона2 не могут быть устранены.2 Невключение в учредительные документы требуемых законом обязательных положений, которые должен содержать устав хозяйственного общества или товарищества, будет являться нарушением предписаний закона.
Правда, в указанных
Рекомендациях Президиума Высшего хозяйственного суда (ВХСУ) суд замечает: при наличии намерения сторон и реальной возможности это сделать судам необходимо предоставлять такую возможность участникам хозяйственных обществ с общей целью сохранения стабильности гражданского оборота.Несколько позднее
Постановлением Пленума Верховного Суда Украины (ВСУ) от 24.10.2008 г. № 13 (п. 13) ВСУ сформулировал критерии, когда суд вправе признавать недействительными учредительные документы хозяйственного общества (товарищества).Анализируя правовую природу учредительного договора и устава хозяйственных обществ, указанное
Постановление Пленума ВСУ (п. 16) замечает, что суды не вправе сами вносить изменения в устав обществ в связи с тем, что это относится к исключительной компетенции общего собрания.Все разъяснения ВСУ и ВХСУ интересны и актуальны, и как нам представляется, акцент сделан правильно: факт отсутствия требуемых законом положений является прежде всего
основанием для отказа в государственной регистрации хозяйственного общества.Ведь если устав не содержит каких-либо обязательных положений, то возникает законный вопрос: а куда глядел государственный регистратор, просматривая эти документы до осуществления регистрации такого общества или регистрации изменений к уставным документам? Ведь это его прямая и главная обязанность проверить положения устава на соответствие требованиям закона.
Напомним,
общество (товарищество) считается созданным с момента его государственной регистрации. Для проведения процедуры регистрации государственному регистратору подается в числе других обязательных документов устав общества или учредительный договор товарищества. После государственной регистрации устав общества приобретает характер локального нормативного акта, который прошел проверку со стороны публичной власти на соответствие закону и приобретает силу как в отношении общества, так и третьих лиц — его контрагентов.
Второй вопрос
, затронутый в письме Минюста (см. на с. 7), касается возможности выплаты дивидендов обществами с ограниченной, дополнительной ответственностью, полным (коммандитным) товариществами чаще, чем раз год. Минюст справедливо приходит к выводу, что ограничений на это счет законодательство, регулирующее корпоративные отношения, не содержит.Налоговое законодательство также
не связывает принятие решения о выплате дивидендов с получением финансовой прибыли по итогам текущего года (периода).Согласно
п.п. 153.3. ст. 153 НК совершать такие выплаты владельцу корпоративных прав независимо от того, получена ли предприятием налогооблагаемая прибыль, дивиденды общество может выплачивать за счет нераспределенной прибыли предыдущих периодов.Таким образом, с точки зрения налогового законодательства, нет препятствий для выплаты дивидендов, скажем, за первое полугодие, более того, такая выплата способствует наполнению государственного бюджета, поскольку общество, в случае принятия решения о выплате дивидендов, должно перечислить в бюджет
авансовый взнос по обычной ставке налога на прибыль из расчета сумм выплачиваемых дивидендов. При этом налоговое законодательство стимулирует общество показывать прибыль путем предоставления возможности такому обществу уменьшать сумму начисленного налога на сумму перечисленного авансового взноса, а если сумма авансового взноса превышает сумму налоговых обязательств, то результат будет переноситься на следующий период.В заключение хотелось бы сделать еще одно замечание относительно того, что,
если общее решение участников (акционеров) не приняло решение о выплате дивидендов, их нельзя выплатить по решению суда: судебное решение не может в данном случае заменить решение акционеров (участников) (см. практику рассмотрения корпоративных споров, обнародованную письмом ВСУ от 01.08.2007 г.).
Выплата дивидендов акционерным обществом
Что касается акционерных обществ, то здесь
вопрос выплаты дивидендов имеет свою предысторию.Статья 9 Закона о ценных бумагах и фондовой бирже
(действовавшего до принятия пришедшего ему на смену Закона о ценных бумагах и фондовом рынке), находящаяся в разделе, посвященном ценным бумагам (акциям), содержала положения о том, что дивиденды по акциям выплачиваются один раз в год по итогам календарного года в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества.33 Статья 9. Выплата дохода по акциям.
Дивиденды по акциям выплачиваются один раз в год по итогам календарного года в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества, за счет прибыли, которая остается в его распоряжении после уплаты установленных законодательством налогов, других платежей в бюджет и процентов за банковский кредит (ст. 9 Закона о ценных бумагах и фондовой бирже).
Корреспондирующая норма о необходимости включения в устав акционерного общества положения
о сроке и порядке выплаты части прибыли (дивидендов) АО раз в год по итогам календарного года содержалась в ст. 37 Закона о хозобществах, регулирующего ранее деятельность акционерного общества.ГКЦБФР как уполномоченный орган в сфере регулирования деятельности акционерных обществ издала несколько разъяснений, которые в целом повторяли действовавшее на момент их выдачи законодательство.
Наиболее полно вопрос выплаты дивидендов в пользу инвесторов был урегулирован ГКЦБФР путем принятия соответствующего положения, утвержденного
Решением ГКЦБФР от 25.12.2001 № 386 4. Указанное положение было нормативным документом, где в явной форме содержался запрет на выплаты дивидендов по результатам квартала или полугодия5. (далее — цитируем): «2.3. Дивиденды по акциям уплачиваются один раз в год по итогам календарного года. Не осуществляются начисление и выплата промежуточных дивидендов по итогам квартала или полугодия. Выплата дивидендов акционерам может проводиться одноразово в полном объеме в срок, установленный высшим органом АО и уставом общества».4 В настоящее время отменено.
5 Решение ГКЦБФР «Об утверждении Положения о порядке получения инвесторами доходов от владения корпоративными правами в акционерных обществах» от 25.12.2001 г. № 386 утратило силу согласно Решению ГКЦБФР от 09.11.2010 г. № 1684.
Настоящее положение дел
Согласно переходным положениям принятого
Закона об АО акционерные общества должны были привести свои внутренние документы и деятельность в соответствие с нормами этого Закона в течении 2 лет с момента вступления его в силу, т. е. до 01.05.2011 г., нормы статей 1— 49 Закона о хозобществах утрачивают свою силу в части, которая касается деятельности АО.В отличие от предшествующего законодательства, регулировавшего деятельность АО, профильный
Закон об АО содержит буквально следующее:
Закон об АО
Статья 30. Порядок выплаты дивидендов
<...>
2. Выплата дивидендов по простым акциям осуществляется с чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли на основании решения общего собрания акционерного общества в срок, который не превышает шесть месяцев со дня принятия общим собранием решения о выплате дивидендов.
Выплата дивидендов по привилегированным акциям осуществляется с чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли в соответствии с уставом акционерного общества в срок, не превышающий шесть месяцев по окончании отчетного года.
В случае отсутствия или недостаточности чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли прошлых лет выплата дивидендов по привилегированным акциям осуществляется за счет резервного капитала общества или специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям.
3. Решение о выплате дивидендов и их размере по простым акциям принимается общим собранием акционерного общества.
<...>
На сегодняшний день остаются действующими нормативные акты Комиссии рекомендательного характера, предлагающие АО
«из-за ограниченности законодательных норм относительно выплаты дивидендов» принимать собственную прозрачную дивидендную политику (Решение ГКЦБФР «О согласовании Рекомендаций по наилучшей практике корпоративного управления для акционерных обществ Украины» от 02.06.2002 г. № 190 и Решение ГКЦБФР «Об утверждении Принципов корпоративного управления» от 11.12.2003 г. № 571, документы приведены в информационном блоке на с. 29).Закон об АО
содержит ряд норм, позволяющих сделать вывод о том, что базовым периодом для расчета и выплаты дивидендов АО является один год.Вот эти положения. Согласно
ст. 30 раздела 6 «Дивиденды акционерного общества» Закона об АО дивиденды выплачиваются «из чистой годовой прибыли или нераспределенной прибыли на основании решения общего собрания АО в срок, который не превышает 6 месяцев со дня принятия решения общим собранием о выплате дивидендов. Решение о выплате дивидендов и их размере по простым акциям принимается общим собранием акционерного общества. При этом согласно ст. 32 Закона об АО общее собрание акционеров должно созываться ежегодно.Согласно
пп. 11 и 15 ч. 2 ст. 33 Закона об АО к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:— утверждение годового отчета общества;
— утверждение годовых дивидендов с учетом требований, предусмотренных законом.
Таким образом, на сегодняшний день согласно
Закону дивиденды акционерным обществом выплачиваются по итогам года. А Закон, хотя и не содержит запрета акционерному обществу выплачивать промежуточные дивиденды, в то же время, как нам представляется, реализовано такое право может быть только при наличии у акционерного общества нераспределенной прибыли, что, скорее всего, свидетельствует о каких-то перебоях с созывом ежегодного общего собрания акционеров или о том, что по каким-то причинам общее собрание по вопросу выплаты дивидендов не приняло решения. Другими словами, это может свидетельствовать о наличии каких-либо корпоративных конфликтах в АО, например об оспаривании в суде решения общего собрания о выплате дивидендов.Выплатить дивиденды из
нераспределенной прибыли можно путем созыва внеочередного общего собрания акционеров.
По вопросу выплаты дивидендов корпоративным фондом
Согласно
ст. 2 Закона об ИСИ законодательство по вопросам деятельности акционерных обществ применяется к отношениям в сфере совместного инвестирования в части, не противоречащей нормам специального закона — Закона об ИСИ.Для правильного разрешения
вопроса, нам кажется, его необходимо поставить следующим образом: применимы ли указанные выше нормы законодательства об акционерных обществах к ИСИ, создаваемому в форме корпоративного инвестиционного фонда (КИФ), или будет считаться, что КИФ в части выплаты дивидендов должен руководствоваться особыми правилами?Экономическая суть дивидендов, выплачиваемых как обычным акционерным обществом, так и КИФ, одна:
дивиденды выплачиваются из полученной и нераспределенной прибыли. Только прибыль обычного акционерного общества определяется в порядке, установленном НК, а прибыль КИФ — путем расчета стоимости чистых активов, приходящихся на одну размещенную акцию КИФ.В то же время между обычным АО и КИФ существуют большие различия. АО согласно
Закону об АО может выпускать привилегированные акции и выплачивать дивиденды по таким акциям за счет резервного фонда АО или специально создаваемого фонда для выплаты дивидендов (ст. 30 Закона об АО). КИФ же, напротив, не имеет права создавать никаких резервных или специальных фондов, ведь цель его создания специальная — осуществление совместного инвестирования. Акционеры КИФ — это инвесторы, ожидающие своего дохода от осуществления совместного инвестирования. Форма организации ИСИ в виде АО — это только технический прием для достижения целей совместного инвестирования. Разнится и режим налогообложения прибыли, получаемой обычным АО и КИФ.Кроме того, как представляется, порядок выплаты дивидендов паевыми инвестиционными фондами (ПИФ) не должен сильно отличаться от выплаты дивидендов КИФ. На практике нам известны отдельные случаи, когда
Комиссия регистрировала регламент ПИФ, содержащий положения о возможности выплаты дивидендов ПИФ каждый квартал. Да и сам Закон об ИСИ не содержит положений о периоде, за который КИФ (ПИФ) производит выплаты дивидендов. В отношении КИФов специальное законодательство просто требует утверждения размера и порядка выплаты дивидендов общим собранием акционеров КИФ (ст. 19 Закона об ИСИ).Большинство КИФ создавалось в соответствии с требованиями
Закона о хозобществах, ст. 37 которого содержала требование включать в устав АО положения относительно порядка и сроков выплаты дивидендов (по действовавшему законодательству — один раз в год) (см. письмо ГКЦБФР от 20.08.2004 г. № 20/03/10963 в информационном блоке на с. 29). Профильный закон — Закон об АО не содержит подобных требований к уставу АО, но и не исключает наличие в уставе подобных положений. Как мы уже говорили, такие требования содержит ст. 57 ХК, а, что интересно, профильный закон — нет.Не менее интересно в этом отношении
Положение о порядке регистрации выпуска акций, утвержденное Решением ГКЦБФР от 26.04.2007 г., № 942, в котором содержится пункт следующего содержания:«14) срок и порядок выплаты дивидендов согласно уставу общества или согласно решению общего собрания акционеров в случае, если
устав акционерного общества не содержит такой нормы».В то же время мы считаем, что требование
ст. 57 ХК о включении положений о порядке и сроке выплаты дивидендов в устав «субъекта хозяйственной деятельности» распространяется на акционерные общества, как обязательное требование, предъявляемое иным законом согласно ст. 88 ГК.Соотношение положений устава
о порядке и сроке выплаты дивидендов и решения о порядке и сроке выплаты дивидендов общего собрания акционеров мы считаем должны соотноситься следующим образом. Устав определяет общий порядок и временные рамки выплаты дивидендов в пределах максимальных сроков, установленных законом, а общее собрание акционеров может своим решением уточнять (конкретизировать) порядок выплаты дивидендов, например, уточнять, где и как будут депонироваться не полученные акционерами в срок дивиденды, а также устанавливать другие, более короткие сроки выплаты дивидендов, действуя на основании закона и устава.
Решение ГКЦБФР «О согласовании Рекомендаций по наилучшей практике корпоративного управления для акционерных обществ Украины» от 02.06.2002 г. № 190
...
1.2.2. Право на получение части прибыли общества в форме дивидендов.
Ограниченность норм действующего законодательства по выплате дивидендов требует от общества как можно более полного урегулирования данных вопросов в уставе.
С целью обеспечения равного отношения ко всем акционерам и гарантирования их прав в уставе должен предусматриваться предельный срок выплаты дивидендов (например, не позднее конца года, следующего за тем, дивиденды за который выплачиваются), а также форма выплаты дивидендов (деньгами или акциями общества).Акционерное общество может иметь и утвержденную дивидендную политику, с которой потенциальные инвесторы могут ознакомиться перед принятием инвестиционных решений. Такая дивидендная политика будет определять не только часть прибыли, которую предприятие в будущем планирует направлять на выплату дивидендов, но и обстоятельства, которые будут приниматься во внимание при определении определенного размера дивидендов — особенности развития бизнеса в прошлом периоде, потребность в реинвестировании части прибыли, наличие выпущенных обществом привилегированных акций и т. п. Но в любом случае окончательное решение о выплате или невыплате дивидендов даже при наличии прибыли будет приниматься общим собранием акционеров.
...
Решение ГКЦБФР «Об утверждении Принципов корпоративного управления» от 11.12.2003 г. № 571
...
2.1.2. Право на получение части прибыли общества в размере, пропорциональном надлежащему акционеру количеству акций.
В обществе должна быть разработана прозрачная дивидендная политика, направленная на оптимизацию доходов акционеров и развитие общества.
Дивидендная политика общества должна способствовать реализации права акционера на получение дивидендов. Вместе с тем дивидендная политика общества должна предусматривать случаи, когда выплата дивидендов не позволяется, в частности, в случае неполной оплаты акций или если выплата дивидендов может привести к неплатежеспособности общества. Дивидендная политика общества должна также учитывать потребность и целесообразность в направлении части прибыли (дивидендов) на развитие общества. Выплата дивидендов по акциям должна осуществляться только в денежной форме.Дивиденды должны быть выплачены обществом в течение трех месяцев с момента принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов.
...
Письмо ГКЦБФР от 20.08.2004 г. № 20/03/10963
<...>
В соответствии со
ст. 154 Гражданского кодекса Украины учредительным документом акционерного общества является его устав.Устав акционерного общества является локальным нормативным актом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Кроме общих требований, являющихся одинаковыми для устава любого хозяйственного общества,
устав акционерного общества должен содержать дополнительные сведения, среди которых, в частности, срок и порядок выплаты части прибыли (дивидендов) один раз в год по итогам календарного года.В соответствии со
ст. 159 Гражданского кодекса Украины и ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах» высшим органом акционерного общества является его общее собрание, к исключительной компетенции которого принадлежит утверждение порядка распределения прибыли, срока и порядка выплаты части прибыли (дивидендов).Таким образом, вышеупомянутые нормы, по нашему мнению, следует понимать так: исключительно общее собрание акционеров утверждает финансовую отчетность общества, осуществляет распределение прибыли и убытков и решает вопрос о выплате дивидендов в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества.
