Разъяснение от центра занятости по трудоустройству иностранцев
Письмо Инспекции по контролю за соблюдением законодательства о занятости населения от 18.01.2012 г. № ДЦ-09-276/0/6-12
<...>
Правовой статус иностранцев <...> устанавливается государством, на территории которого они находятся, но с учетом соответствующих общепризнанных норм международного права, независимо от национальной принадлежности лица, его этнического происхождения, вероисповедания, пола, возраста, умственных или физических способностей.
В Украине основным законодательным актом в сфере занятости иностранцев является Конституция Украины, согласно статье 26 которой иностранцы имеют равные с гражданами Украины права, свободы и обязанности, за исключениями, установленными Конституцией, законами либо международными договорами Украины.
Трудоустройство иностранных граждан в Украине регламентируется Законом Украины «О занятости населения» и Порядком выдачи, продления срока действия и аннулирования разрешений на использование труда иностранцев и лиц без гражданства, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 08.04.2009 г. № 322.
Разрешение на трудоустройство оформляется и выдается работодателю, который приглашает иностранцев для работы на определенной должности (по специальности), Государственным центром занятости или по его поручению соответствующими центрами занятости Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя при условии, если в стране (регионе) отсутствуют работники, способные выполнять этот вид работы, или имеются достаточные обоснования целесообразности использования труда иностранных специалистов, если иное не предусмотрено международными договорами Украины.
За рассмотрение заявления о предоставлении разрешения на трудоустройство либо о продлении срока его действия с работодателя взимается плата в размере четырех минимальных заработных плат за каждого иностранца (по состоянию на 01.01.12 г. минимальная заработная плата составляет 1073 грн.).
Также следует обратить внимание на то, что действующим законодательством Украины — ст. 50 — 55 ХКУ, ст. 23 — 25, 42, 43 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» не предусмотрено получение разрешения на трудоустройство в Украине на осуществление иностранцами в Украине предпринимательской деятельности, в том числе учреждение субъектов хозяйственной деятельности — юридических лиц (при этом разрешение необходимо будет получать и в случае, если учредитель назначает себя на определенную должность созданного им предприятия, т. е. наличествуют признаки статьи 24 КЗоТ) и предпринимателями — физическими лицами, а также иностранцами, оформившими свои правоотношения с предприятиями, учреждениями и организациями на основании гражданско-правовых соглашений (договоров), но при этом данный договор не должен содержать признаки трудовых отношений.
По этому договору одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу (ст. 837 ГКУ). Такой вид договоров может заключаться на изготовление, обработку, переработку, строительство, ремонт или на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Подрядчиками могут быть как предприятия, так и отдельные граждане.
ГКУ четко установлен такой вид договора, как договор о предоставлении услуг. Согласно статье 901 ГКУ по договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, потребляемую в процессе совершения определенных действий либо осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором. Разновидностью договоров услуг являются договоры поручения, комиссии, перевозки, хранения, страхования, займа, управления имуществом, кредитные договоры.
Трудовые отношения работников регулируются трудовым законодательством. При трудовых отношениях работник включается в состав трудового коллектива предприятия либо численность лиц, состоящих в трудовых отношениях с предпринимателем — физическим лицом, принимает на себя в соответствии с законом (ст. 21 КЗоТ) обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, выполнять определенную функцию в общем коллективном труде. Именно этот труд, а не его последствия, является предметом трудового договора. Работник по этому договору обязан за определенные промежутки времени выполнять предварительно установленную норму выработки, предусмотренную для этой категории работников.
Гражданское право регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников, а трудовое право — трудовые отношения, возникающие в процессе труда между собственником предприятия и работником, а также трудовые отношения между субъектом предпринимательской деятельности — физическим лицом и наемным работником.
В случае использования работодателем труда иностранцев без разрешения на использование труда иностранца государственная служба занятости взыскивает с работодателя штраф за каждое такое лицо в двадцатикратном размере минимальной заработной платы, установленной законом (по состоянию на 01.01.12 г. — 21460 грн.). В случае неуплаты (отказа от уплаты) в течение месяца в добровольном порядке указанного штрафа его взыскание осуществляется в установленном законом порядке, экономические санкции применяются к предприятиям, учреждениям и организациям всех форм собственности независимо от сферы их деятельности.
Начальник инспекции И. Довженко
КОММЕНТАРИЙ
Итак, суть этого письма сводится к следующему:
1. Все иностранные граждане , принимаемые на работу в Украине, должны быть оформлены своими работодателями в Государственном центре занятости.
В этом случае между работодателем и иностранцем-работником устанавливаются трудовые отношения согласно коллективному договору (или контракту либо договорам, содержащим признаки трудовых отношений).
Документом, предоставляющим право работодателю временно использовать труд иностранца на конкретном рабочем месте или на определенной должности, является разрешение на использование труда иностранца и лица без гражданства. Оно выдается на руки работодателю сроком на один год (с возможностью его продления), после чего его нужно продлевать (если в этом есть такая необходимость).
2. Существует ряд случаев , когда разрешения на использование труда иностранца и лица без гражданства не требуются, а именно:
— учреждение иностранцами в Украине как субъектами хозяйственной деятельности юридических лиц. Однако если учредитель назначает себя на определенную должность созданного им предприятия, т. е. присутствуют признаки ст. 24 КЗоТ, получать разрешение все-таки необходимо(!);
— учреждение иностранцев в Украине в качестве предпринимателей — физических лиц;
— иностранцы-граждане, оформившие свои правоотношения с предприятиями, учреждениями и организациями на основании гражданско-правовых соглашений (договоров). Основное условие в этом случае — данный договор не должен содержать признаков трудовых отношений. Такой вид договоров может заключаться на изготовление, обработку, переработку, строительство, ремонт или на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Причем в комментируемом письме еще раз указывается, что подрядчиками могут быть как предприятия, так и отдельные граждане.
Что касается самого разрешения, то следует отметить, что при его получении взимается достаточно большая плата — в размере четырех минимальных заработных плат за каждого иностранца, а это на сегодняшний день составляет 4376 грн. (по состоянию на 01.04.2012 г. — 30.06.2012 г. минимальная заработная плата равна 1094 грн.).
Однако штраф за неполучение такого разрешения более значительный — он составляет 21880 грн. Так, в случае использования работодателем труда иностранцев без разрешения на использование труда иностранца государственная служба занятости взыскивает с работодателя штраф за каждое такое лицо в двадцатикратном размере минимальной заработной платы.
Данной теме также посвящена статья на с. 31 этого номера газеты «СБ».
Юлия Ляшенко
