Министерство экономического развития и торговли Украины на многочисленные обращения субъектов сферы государственных закупок по поводу применения законодательства о государственных закупках сообщает.
Закон Украины «Об осуществлении государственных закупок» (далее — Закон) устанавливает правовые и экономические основы осуществления закупок товаров, работ и услуг для обеспечения потребностей государства и территориальной громады.
Согласно части первой статьи 40 Закона договор о закупке заключается в письменной форме в соответствии с положениями Гражданского кодекса Украины и Хозяйственного кодекса Украины с учетом особенностей, определенных этим Законом.
В соответствии с частью пятой статьи 40 Закона условия договора о закупке не должны отличаться от содержания предложения конкурсных торгов или ценового предложения (в том числе цены за единицу товара) победителя процедуры закупки. Существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев, определенных в этой части этой статьи Закона.
Об уменьшении объемов закупки
Согласно пункту 1 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания, кроме случая уменьшения объемов закупки, в частности с учетом фактического объема расходов заказчика.
При этом указываем, что основание для уменьшения объемов закупки не является исчерпывающим.
Вместе с тем в случае уменьшения объемов закупки цена договора о закупке уменьшается в завиимости от изменения таких объемов.
Об изменении цены за единицу товара не более чем на 10 процентов
Согласно пункту 2 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая изменения цены за единицу товара не более чем на 10 процентов в случае колебания цены такого товара на рынке при условии, что указанное изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре.
При этом норма пункта 2 части пятой статьи 40 Закона распространяется на договоры о закупке в случае, если предметом закупки является товар.
Вместе с тем, исходя из содержания части первой статьи 653 Гражданского кодекса Украины, в случае изменения договора обязательства сторон изменяются в соответствии с измененными условиями.
Таким образом, в зависимости от колебания цены товара на рынке стороны в течение действия договора о закупке могут вносить изменения несколько раз в части цены за единицу товара не более чем на 10 процентов каждый раз с учетом предыдущих изменений, внесенных в него, совокупность которых может превышать 10 процентов цены за единицу товара, определенной сторонами на момент заключения договора о закупке и при условии, что указанное изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре, и выполнить свои обязательства в соответствии с таким договором с учетом указанных изменений.
Учитывая изложенное, при каждом внесении изменений в договор о закупке в вышеупомянутом случае путем заключения дополнительного соглашения к договору стороны договора обязаны надлежащим образом выполнять условия такого договора с учетом измененных его условий каждый раз.
В то же время внесение таких изменений в договор о закупке должно быть обоснованным и документально подтвержденным.
Наряду с этим в соответствии с Положением о Государственной службе статистики Украины, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 23.09.2014 г. № 481, Госстат Украины является специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти в области статистики, одной из основных задач которого является реализация государственной политики в сфере статистики. Госстат Украины в соответствии с возложенными на него задачами, в частности, организует и проводит статистические наблюдения за социально-экономическими и демографическими явлениями и процессами, экологической ситуацией в Украине и ее регионах путем сбора форм государственной статистической отчетности и проведения специально организованных статистических наблюдений.
Впрочем перечень органов, учреждений, организаций, уполномоченных предоставлять соответствующую информацию о колебании цены товара на рынке, не является исчерпывающим.
Об улучшении качества предмета закупки
В соответствии с пунктом 3 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая улучшения качества предмета закупки при условии, что такое улучшение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре.
Таким образом, стороны могут внести изменения в договор о закупке в случае улучшения качества предмета закупки при условии, что такое изменение не приведет к изменению предмета закупки и соответствует документации конкурсных торгов (квалификационной документации, запросу ценовых предложений) в части установления требований и функциональных характеристик к предмету закупки и является улучшением его качества.
Вместе с тем такое решение принимается заказчиком самостоятельно с соблюдением законодательства и должно быть обоснованным и документально подтвержденным.
О продлении срока действия договора и выполнении обязательств
В соответствии с пунктом 4 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая продления срока действия договора и выполнения обязательств по передаче товара, выполнению работ, предоставлению услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, повлекших такое продление, в том числе форс-мажорных обстоятельств, задержки финансирования расходов заказчика при условии, что такие изменения не приведут к увеличению суммы, определенной в договоре.
Вместе с тем форма документального подтверждения объективных обстоятельств Законом не определена, поскольку она зависит именно от обстоятельств, повлекших продление срока действия договора о закупке и выполнения обязательств по передаче товара, выполнению работ, предоставлению услуг. Поэтому заказчик самостоятельно определяет форму документального подтверждения таких обстоятельств с соблюдением законодательства.
В то же время, учитывая требования части первой статьи 631 Гражданского кодекса Украины, согласно которой сроком договора является время, в течение которого стороны могут осуществить свои права и исполнить свои обязанности в соответствии с договором, продление действия договора о закупке возможно в случае, когда срок его действия не истек в установленном действующим законодательством порядке.
О согласованном изменении цены в сторону уменьшения
В соответствии с пунктом 5 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая согласованного изменения цены в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг).
При этом стороны договора о закупке могут внести изменения в договор в случае согласованного изменения цены в сторону уменьшения без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг, в том числе за единицу товара.
В свою очередь, сумма договора о закупке уменьшается пропорционально согласованному уменьшению цены, в том числе в случае уменьшения цены за единицу товара.
Об изменении цены в связи с изменением ставок налогов и сборов
В соответствии с пунктом 6 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая изменения цены в связи с изменением ставок налогов и сборов пропорционально изменениям таких ставок.
Учитывая, что изменение цены в связи с изменением ставок налогов и сборов может происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, сумма договора о закупке может изменяться в зависимости от таких изменений без изменения объема закупки.
Об изменении индекса инфляции, курса иностранной валюты, биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов
В соответствии с пунктом 7 части пятой статьи 40 Закона существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса инфляции, изменения курса иностранной валюты в случае установления в договоре о закупке порядка изменения цены в зависимости от изменения такого курса, изменения биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, применяемых в договоре о закупке.
Так, изменение существенных условий договора о закупке в случае изменения курса иностранной валюты может осуществляться, если договором о закупке был предусмотрен порядок изменения цены в зависимости от изменения такого курса.
При этом порядок изменения цены в зависимости от изменения курса иностранной валюты определяется заказчиком самостоятельно.
В связи с тем, что изменения в вышеупомянутых случаях могут происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, цена договора о закупке может изменяться в зависимости от таких изменений без изменения объема закупки. Вместе с тем внесение изменений в договор о закупке должно быть обоснованным и документально подтвержденным.
При этом пункты 1 — 7 части пятой статьи 40 Закона не предусматривают случаи, касающиеся увеличения объемов закупки после подписания договора о закупке до полного выполнения обязательств сторонами в полном объеме.
Кроме того, отмечаем, что каждый из упомянутых выше случаев применяется в зависимости от возникновения оснований, повлекших внесение соответствующих изменений в договор о закупке.
Таким образом, внесение изменений в договор о закупке должно быть обоснованным и документально подтвержденным в каждом отдельном случае.
Поэтому обращаем внимание, что одновременное применение указанных случаев не является возможным, поскольку одновременное внесение таких изменений приведет к изменению существенных условий договора о закупке в непредвиденных Законом случаях.
О продлении срока действия договора в начале следующего года
В соответствии с частью шестой статьи 40 Закона действие договора о закупке может продлеваться на срок, достаточной для проведения процедуры закупки в начале следующего года, в объеме, который не превышает 20 процентов суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году, если расходы на эту цель утверждены в установленном порядке.
При этом необходимо отметить, что норма части шестой статьи 40 Закона распространяется на договоры о закупке, заключенные с соблюдением требований Закона.
Кроме того, учитывая требования части первой статьи 631 Гражданского кодекса Украины, согласно которой сроком договора является время, в течение которого стороны могут осуществить свои права и исполнить свои обязанности в соответствии с договором, продление действия договора о закупке возможно в случае, когда срок его действия не истек в установленном действующим законодательством порядке.
В свою очередь, 20 процентов отчисляется от окончательной (конечной) стоимости заключенного договора о закупке с учетом внесенных в него изменений (при наличии).
Вместе с тем, поскольку правовой основой термина «расходы» является бюджетное законодательство, в частности Бюджетный кодекс Украины, ограничения части шестой статьи 40 Закона в контексте наличия утвержденных в установленном порядке расходов касаются распорядителей и/или получателей бюджетных средств, которые учитываются ими при заключении соответствующих дополнительных соглашений в части условий относительно возникновения платежных обязательств заказчика.
Таким образом, норма части шестой статьи 40 Закона, касающаяся продления срока действия договора о закупке, заключенного в предыдущем году, применяется заказчиком именно в случае необходимости проведения процедуры закупки в начале следующего года в объеме, достаточном для обеспечения потребности заказчика на момент проведения такой процедуры закупки, который не может превышать 20 процентов суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году, если расходы на эту цель утверждены в установленном порядке.
Также следует отметить, что если заказчиком применена часть шестая статьи 40 Закона, комитет по конкурсным торгам составляет и утверждает годовой план по закупкам, которые планирует провести, т. е. без учета объемов, по которым возникли обязательства в связи с продлением срока действия договора о закупке в указанном случае.
Заместитель директора Департамента регулирования государственных закупок
Л. Дудник
Комментарий редакции
Когда существенные условия договора о закупке можно изменить
Существенные условия договора о закупке не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме. Такое правило предусмотрено в п. 5 ст. 40 Закона Украины «Об осуществлении государственных закупок» от 10.04.2014 г. № 1197-VII (далее — Закон № 1197).
Наряду с этим в данном пункте Закона № 1197 предусмотрены случаи, когда заказчик имеет право изменить существенные условия договора. Поскольку перечень таких случаев четко определен в указанном Законе, у заказчиков постоянно возникают вопросы: правомерно ли применять то или иное основание для внесения изменений в существенные условия договора. Кстати, недавно на страницах нашего издания мы рассматривали наиболее актуальные ситуации, когда заказчиками могут быть внесены изменения в договор (см. «Бюджетная бухгалтерия», 2015, № 14, с. 8).
Следует отметить, что во времена существования Закона № 1197 (ср. ) и его предшественника Минэкономразвития впервые решило растолковать заказчикам все законодательные основания, когда существенные условия договора могут быть изменены, а изменения касаются:
1) уменьшения объемов закупки;
2) изменения цены за единицу товара не более чем на 10 %;
3) улучшения качества предмета закупки;
4) продления срока действия договора и выполнения обязательств;
5) согласованного изменения цены в сторону уменьшения;
6) изменения цены в связи с изменением ставок налогов и сборов;
7) изменения индекса инфляции, курса иностранной валюты, биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов;
8) продления срока действия договора в начале следующего года.
Итак, ниже в таблице обобщим выводы, приведенные в комментируемом письме.
Основание для изменения существенных условий договора | Как документально оформить | Как изменяется цена договора |
Об уменьшении объемов закупки | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания, кроме случая уменьшения объемов закупки, в частности с учетом фактического объема расходов заказчика | Заказчику предоставлено право уменьшить объем закупки, указанный в договоре. Основание для такого уменьшения в Законе № 1197 не определено. Например, уменьшение объема закупки может быть связано с тем, что заказчику было уменьшено финансирование таких расходов. В результате уменьшения бюджетных ассигнований заказчиком будут внесены изменения в смету в соответствии с Порядком составления, рассмотрения, утверждения и основными требованиями к выполнению смет бюджетных учреждений, утвержденным постановлением КМУ от 28.02.2002 г. № 228. Обратите внимание: основание для уменьшения объемов закупки не является исчерпывающим | Цена договора уменьшается в зависимости от изменения объемов закупок |
Об изменении цены за единицу товара не более чем на 10 % | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая изменения цены за единицу товара не более чем на 10 % при колебании цены такого товара на рынке | Цена за единицу товара может быть как увеличена, так и уменьшена. При внесении таких изменений стороны заключают дополнительное соглашение к договору. Поскольку Закон № 1197 не ограничивает заказчика в количестве внесенных изменений, такие дополнительные соглашения стороны имеют право заключать несколько раз к первоначальному договору. При первом дополнительном соглашении изменение цены товара в пределах 10 % должно исчисляться от цены, указанной в первоначальном договоре, а в следующих дополнительных соглашениях — от цены товара с учетом внесенных изменений | Такое изменение цены за единицу товара не должно привести к увеличению суммы, определенной в договоре. Это основание распространяется на договоры в случае, если предметом закупки является товар. Если предмет договора включает в себя несколько позиций товара, эта норма может применяться относительно отдельной позиции товара |
Обратите внимание: каждый раз внесение таких изменений в договор должно быть обоснованным и документально подтвержденным. Для применения этого основания необходимо иметь документы, подтверждающие повышение среднерыночной цены в тех размерах, на которые будет повышена цена товара. Кстати, авторы письма упоминают только Госстат. Однако отмечают, что перечень органов, учреждений, организаций, уполномоченных предоставлять соответствующую информацию о колебании цены товара на рынке, не является исчерпывающим. О том, как правильно применять такое основание, вы можете узнать в статье «Осуществляем государственные закупки в условиях колебания цен» (см. «Бюджетная бухгалтерия», 2015, № 14, с. 8) | ||
Об улучшении качества предмета закупки | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая улучшения качества предмета закупки | Имеются условия, которые стороны должны соблюдать в случае применения этого основания при внесении изменений в договор, а именно: — такое изменение не приведет к изменению предмета закупки; — такое изменение соответствует документации конкурсных торгов (квалификационной документации, запросу ценовых предложений) в части установления требований и функциональных характеристик к предмету закупки и является улучшением его качества. Обратите внимание: решение о применении таких изменений заказчик принимает самостоятельно. Однако оно должно приниматься с соблюдением законодательства и должно быть обоснованным и документально подтвержденным (например, выводы, которые подтверждают, что такой предмет закупки более высокого качества по сравнению с предыдущим предметом закупки и т. п.) | Такое улучшение качества предмета закупки не должно привести к увеличению суммы, определенной в договоре |
О продлении срока действия договора и выполнении обязательств | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая продления срока действия договора и выполнения обязательств по передаче товара, выполнению работ, предоставлению услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, вызвавших такое продление, в том числе форс-мажорных обстоятельств, задержки финансирования расходов заказчика | Законом № 1197 не определена форма документального подтверждения объективных обстоятельств для внесения таких изменений в договор. Поэтому авторы письма отметили, что заказчик самостоятельно определяет форму документального подтверждения таких обстоятельств с соблюдением законодательства. Например, для подтверждения форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) необходимо обратиться в Торгово-промышленную палату или региональные торгово-промышленные палаты с соответствующим запросом. Для подтверждения задержки финансирования заказчику целесообразно иметь документы, которые удостоверяют, что в течение действия договора заказчик не имел возможности выполнить договор в связи с несвоевременным или неполным финансированием | Такие изменения не должны привести к увеличению суммы, определенной в договоре |
Обратите внимание: продление действия договора возможно в случае, когда срок его действия не истек. При внесении таких изменений сторонам необходимо заключить дополнительное соглашение к договору о продлении срока действия и выполнении обязательств | ||
О согласованном изменении цены в сторону уменьшения | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая согласованного изменения цены в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг) | В случае согласованного изменения цены в сторону уменьшения стороны могут внести изменения в договор. Однако в таком случае не должно измениться количество (объем) и качество товаров, работ и услуг. При внесении таких изменений сторонам необходимо заключить дополнительное соглашение к договору | Сумма договора уменьшается пропорционально согласованному уменьшению цены, в том числе в случае уменьшения цены за единицу товара |
Об изменении цены в связи с изменением ставок налогов и сборов | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случая изменения цены в связи с изменением ставок налогов и сборов пропорционально изменениям таких ставок | При применении этого основания для внесения изменений в договор сторонам необходимо заключить дополнительное соглашение к договору. При этом в таком соглашении указывают соответствующую норму Налогового кодекса Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI или решение органа местного самоуправления, которым определена новая ставка налога или сбора | Поскольку изменение цены в связи с изменением ставок налогов и сборов может происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, сумма договора изменяется в зависимости от таких изменений. Обратите внимание: при применении этого основания объем закупки оставляют без изменений |
Об изменении индекса инфляции, курса иностранной валюты, биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов | ||
Существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме, кроме случаев изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса инфляции, изменения курса иностранной валюты в случае установления в договоре порядка изменения цены в зависимости от изменения такого курса, изменения биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, применяемых в договоре | Каждый из случаев изменения цен на основании п. 7 ч. 5 ст. 40 Закона № 1197 применяется в зависимости от возникновения оснований, вызвавших внесение соответствующих изменений в договор. Поэтому внесение изменений в договор должно быть обоснованным и документально подтвержденным в каждом отдельном случае. О том, как правильно применять такие основания, вы можете узнать в статье «Осуществляем государственные закупки в условиях колебания цен» (см. «Бюджетная бухгалтерия», 2015, № 14, с. 8) Обратите внимание: заказчики не могут одновременно применять все основания для внесения изменений в договор. Минэкономразвития считает, что одновременное внесение таких изменений приведет к изменению существенных условий договора в случаях, не предусмотренных Законом № 1197 | Такие изменения могут происходить как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения, поэтому цена договора может изменяться в зависимости от таких изменений. При применении этого основания объем закупки оставляют без изменений до полного выполнения обязательств сторонами в полном объеме |
О продлении срока действия договора на начало следующего года | ||
Действие договора может продлеваться на срок, достаточный для проведения процедуры закупки в начале следующего года, в объеме, который не превышает 20 % суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году, если расходы на эту цель утверждены в установленном порядке | При применении этого основания стороны оформляют дополнительное соглашение. Отметим, что заключить такое дополнительное соглашение можно только в случае, когда срок действия такого договора не истек. В этом случае заказчик действует таким образом: — в конце завершающегося года заключает дополнительное соглашение на продление срока действия договора на срок, достаточный для проведения закупки в начале следующего года; — в начале следующего года заказчик заключает договор с участником, с которым продлен договор в предыдущем году (при условии утверждения временной или постоянной сметы); — в течение этого времени заказчик проводит процедуру закупки | Объем такого соглашения не должен превышать 20 % окончательной (конечной) стоимости заключенного договора с учетом изменений, внесенных в него (при наличии) |
Обратите внимание: при составлении годового плана не учитывают закупки, по которым возникли обязательства в связи с продлением срока действия договора по указанным основаниям | ||
Напоминаем: при внесении изменений в договор заказчик должен обнародовать на веб-портале информацию о внесении изменений в договор. Уведомления о таких изменениях составляются в случаях, предусмотренных пп. 1, 2, 4, 5 и 8 ч. 5 ст. 40 Закона № 1197. Форма уведомления о внесении изменений в договор и Инструкция по его заполнению утверждены приказом Минэкономразвития от 15.09.2014 г. № 1106.
Таким образом, такую информацию обнародуют в случаях, если изменения к договору касаются:
— уменьшения объемов закупки;
— изменения цены за единицу товара не более чем на 10 %;
— продления срока действия договора и выполнения обязательств;
— согласованного изменения цены в сторону уменьшения;
— продления срока действия договора в начале следующего года.
Виктория МАТВЕЕВА, экономист-аналитик
