Гражданско-трудовой договор вместо трудового: миф или реальность

В избранном В избранное
Печать
Хмелевская Оксана, эксперт по вопросам оплаты труда
Бухгалтерская неделя Август, 2015/№ 34-35
Как бы мы ни старались затянуть пояса потуже и смириться с непростыми временами, но выше своих возможностей не прыгнуть. Так, для многих субъектов предпринимательства стала ощутимым бременем доплата ЕСВ до минзарплаты. Чтобы его сбросить, некоторые додумались до шикарного варианта — уволить работников и пользоваться их услугами по гражданско-правовым договорам. Но все ли будет «гладко» в этом случае? Об этом читайте в нашей статье.

В чем отличие ТД от ГПД

Начнем с небольшой характеристики договоров.

Трудовой договор (ТД) — это соглашение между работником и работодателем, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель — выплачивать ему зарплату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения такой работы (ст. 21 КЗоТ). Отношения, возникающие в рамках ТД, регулирует КЗоТ.

В то же время выполнять работы и предоставлять услуги можно и по гражданско-правовым договорам подряда или предоставления услуг (ГПД). ГПД-взаимоотношения регулирует другой кодекс, а именно ГКУ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию второй стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу (ст. 837 ГКУ).

По договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию второй стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором (ст. 901 ГКУ).

Однако мало назвать договор, заключенный с физлицом, ТД или ГПД. Название договора не влияет на квалификацию отношений. Важно его содержание.

Для наглядности критерии, по которым можно отличить договор подряда от договора о предоставлении услуг, а также в целом ГПД от ТД, приведем в табл. 1.

Таблица 1. Критерии, присущие ТД и ГПД

Критерии

ГПД

ТД

договор подряда

договор о предоставлении услуг

I. Суть договора

Предмет договора

Результат труда, который передается заказчику

Услуга, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности

Процесс труда

Цель договора

Получение материального результата

Получение услуги

Организация и регулирование процесса трудовой деятельности

II. Документальное сопровождение правоотношений

Вид договора

Договор подряда

Договор о предоставлении услуг

Трудовой договор

Документирование выполнения обязанностей по договору

Акт выполненных работ

Акт предоставленных услуг

Наряд, рапорт о выработке, табель учета использования рабочего времени и т. п.

III. Регулирование процесса трудовой деятельности и ее организация

Законодательное регулирование

Регулируются положениями ГКУ

Регулируются трудовым законодательством, в частности КЗоТ

Принадлежность лица, выполняющего работы по договору, к штату предприятия

Не входит в штат предприятия;

трудовая книжка не ведется

Работника принимают на должность, предусмотренную штатным расписанием;

ведется трудовая книжка (кроме совместителей)

Взаимные права и обязанности сторон

Указывают в договоре подряда

Указывают в договоре о предоставлении услуг

Указывают в трудовом договоре, коллективном договоре и должностной инструкции

Обеспечение условий труда, необходимых для выполнения работы

Подрядчик (исполнитель) самостоятельно обеспечивает условия труда

Необходимые условия труда обеспечивает работодатель

( ст. 21 КЗоТ)

Режим труда

Подрядчик (исполнитель) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и самостоятельно организует свою работу

Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка

Привлечение третьих лиц к выполнению обязательств по договору

Подрядчик имеет право, если иное не предусмотрено договором, привлечь к выполнению работы других лиц (субподрядчиков), оставаясь ответственным перед заказчиком за результат их работы

Исполнитель должен предоставить услугу лично. Вместе с тем в случаях, установленных договором, исполнитель имеет право поручить выполнение договора другому лицу, оставаясь ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора

Работник не может поручать выполнение своих должностных обязанностей другому лицу и несет личную ответственность за выполненную им работу (за исключением случаев, предусмотренных законодательством)

Срок правоотношений

Устанавливается по договоренности сторон

ТД может быть бессрочным или заключенным на определенный срок, установленный по согласованию сторон, либо заключенным на время выполнения определенной работы

Прекращение правоотношений

Прекращаются на общих основаниях, предусмотренных ГКУ

Могут быть расторгнуты по основаниям, предусмотренным КЗоТ

IV. Порядок и условия оплаты труда

Вид и размер выплат по договору

Вознаграждение за выполненную работу (предоставленную услугу), размер которого устанавливается по соглашению сторон и закрепляется в договоре. Ограничения относительно размера платы законодательством не предусмотрены

Заработная плата и прочие виды трудовых выплат. Не ниже законодательно установленного минимального размера ( ст. 95 КЗоТ)

Сроки выплат

В порядке и сроки, закрепленные в договоре. Подрядчик (исполнитель) может требовать выплату аванса только в случае и в размере, предусмотренных договором

Заработная плата выплачивается не реже 2 раз в месяц через промежуток времени, который не превышает 16 календарных дней, и не позднее 7 дней после окончания периода, за который осуществляется выплата ( ст. 115 КЗоТ)

V. Ответственность

Ответственность физического лица в случае причинения ущерба предприятию

Подрядчик (исполнитель) несет гражданско-правовую ответственность

Работник предприятия несет материальную и дисциплинарную ответственность за причиненный ущерб

 

Заметьте, отношения между работодателем и работником по ГПД более свободные. Совсем иначе обстоят дела с трудовыми отношениями. Здесь идет четкий контроль за размером оплаты труда, в первую очередь на законодательном уровне.

Тонкости налогообложения

Для наглядности их мы сгруппировали в таблице (см. табл. 2).

Таблица 2. Налогообложение в ТД и ГПД

Налог

ТД

ГПД

База обложения/взимания

Ставки

База обложения/взимания

Ставки

ЕСВ

Начисленная:

• зарплата в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1)

По работникам обычных предприятий: ЕСВ в части начислений от 36,76 до 49,7 %(2), по работникам-инвалидам — 8,41 %.

В части удержаний — 3,6 %

Начисленная сумма вознаграждения в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1),(3)

В части начислений — 34,7 %, в части удержаний — 2,6 %

• больничные и декретные в пределах максимальной величины базы взимания ЕСВ(1)

ПО работникам обычных предприятий: в части начислений — 33,2 %, а по работникам-инвалидам — 8,41 %. В части удержаний — 2 %

НДФЛ

Начисленная сумма зарплаты, уменьшенная на сумму ЕСВ «снизу» и НСЛ (при наличии права на нее)

15 и 20 %

Начисленная сумма вознаграждения, уменьшенная на сумму ЕСВ «снизу»

15 и 20 %

ВС

Начисленная сумма зарплаты

1,5 %

Начисленная сумма вознаграждения

1,5 %

(1) В 2015 году максимальная величина базы взимания ЕСВ в январе — ноябре равна 20706 грн., в декабре — 23426 грн. При определении максимальной величины базы взимания ЕСВ выплаты учитываются в следующей очередности: 1) сумма начисленной заработной платы; 2) сумма вознаграждения по ГПД; 3) сумма пособия по временной нетрудоспособности; 4) сумма пособия по беременности и родам.

(2) В зависимости от классов профессионального риска производства, к которому отнесено предприятие.

(3) Если срок выполнения работ (предоставления услуг) по ГПД превышает календарный месяц, для сравнения с максимальной величиной базы взимания ЕСВ сумму вознаграждения делят на количество месяцев, за которое оно начислено.

 

Как видим, перевести работника на ГПД (по его согласию) — это более экономный вариант. Но возможен ли он, и в каких случаях? Разберемся далее!

Если заменить ТД на ГПД

Конечно, решение о том, какой договор заключать с физлицом (трудовой или гражданско-правовой) принимает руководитель предприятия (предприниматель) самостоятельно. Здесь все зависит от задач, которые будут ставиться перед физлицом. Но в этом вопросе мы бы настоятельно рекомендовали воспользоваться нашей табл. 1 с критериями.

Вот, например, вы уже знаете, что ГПД заключают для выполнения определенной работы (оказания услуги), цель которой — достижение ее конкретного конечного результата (получение материального результата (услуги)). Если результат достигнут — договор прекращается. А вот трудовая функция, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата.

Допустим, у вас магазин. Продавцы выполняют свои функции независимо от того, какое количество товара продано. Следовательно, с ними необходимо заключить ТД. В то же время грузчика или слесаря вы можете привлечь по ГПД для выполнения работ по разгрузке фуры с товаром, ликвидации аварии и т. п.

Но! Если условия, прописанные в ГПД, будут отвечать трудовым, то по инициативе контролирующих органов (налоговиков и Гоструда) отношения между заказчиком и подрядчиком/исполнителем могут быть признаны трудовыми.

В этом случае вам грозят штрафные санкции.

Во-первых, за фактический допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта) работодателю «светит» драконовский штраф в тридцатикратном размере МЗП, установленной законом на момент выявления нарушения, за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение ( ч. 2 ст. 265 КЗоТ). Но только после появления соответствующего порядка применения этого штрафа.

Во-вторых, на должностных лиц предприятий и предпринимателей могут наложить админштраф в размере от 510 до 1700 грн. ( ч. 1 ст. 41 КоАП).

А в-третьих, учитывая, что ставки ЕСВ, которые применяют к вознаграждению по ГПД (34,7 % и 2,6 %), ниже зарплатных ставок, у вас «найдут» недоплату по ЕСВ (с учетом необходимых доплат ЕСВ исходя из МЗП). А значит, возможен штраф в размере 10 % суммы недоплаты за каждый полный или неполный отчетный период, за который она доначислена, плюс пеня.

Но это еще не все. Если работодателю все-таки удастся убедить налоговиков или инспекцию труда в своей «непогрешимости», то не исключено, что они решат повнимательнее присмотреться к исполнителю/подрядчику.

Опасность для исполнителя/подрядчика

При регулярном заключении ГПД есть нежелательные моменты и для самого исполнителя/подрядчика. Так, систематическое выполнение физическим лицом (не предпринимателем) одних и тех же работ (оказание услуг) по ГПД может быть приравнено к осуществлению предпринимательской деятельности без госрегистрации. При этом систематической является деятельность, осуществляемая не менее 3 раз в течение одного календарного года (п. 4 постановления № 3).

Если обычный гражданин заключит с предприятием или предпринимателем на протяжении года более 3 ГПД с аналогичным предметом договора, то ему придется зарегистрироваться предпринимателем. В противном случае, как ни печально, за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации грозит админштраф в размере от 17000 грн. до 34000 грн. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства, сырья и денег, полученных в результате совершения этого административного правонарушения, или без нее ( ст. 164 КоАП).

Так что есть над чем задуматься и заказчику и исполнителю/подрядчику.

Выводы

  • Обычные физлица могут выполнять работы (предоставлять услуги) субъектам предпринимательства на основании как ТД, так и ГПД.

  • ТД и ГПД нужно четко обособлять друг от друга. Условия ГПД должны соответствовать ГКУ и не содержать в себе признаков, характерных для трудовых отношений.

  • Если ГПД будет признан трудовым, предприятию будут грозить штрафные санкции, как за нарушение трудового законодательства, так и за недоплату ЕСВ.

Документы и сокращения статьи

Постановление № 3 — постановление Пленума ВСУ «О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности» от 25.04.03 г. № 3.

ГПД — гражданско-правовой договор.

ТД — трудовой договор.

МЗП — минимальная заработная плата.

НДФЛ — налог на доходы физических лиц.

ЕСВ — единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование.

ВС — военный сбор.

Оформи подписку и читай все Подписаться на журнал

Похоже, что вы используете блокировщик рекламы :(

Чтобы пользоваться всеми функциями сайта, добавьте нас в исключения!

Как отключить